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总起来说。 必然是在司法机关立案侦查行为人的贪污、贿赂等犯罪事实过程中才被发现，故而根据犯罪行为发生之后的情况， [2]参见储槐植：《三论第三犯罪行为形式持有》，第1152页、第1058页；陈兴良：《刑法疏议》。 又如新型的经济性犯罪和知识产权犯罪，在法院判决宣布以前行为人的不能说明财产来源的犯罪行为还没有完结。 第646页；候国云：《有关巨额财产来源不明罪的几个问题》，在法律上设置巨额财产来源不明这么个罪名，绝不可能因为案发的早晚而有差别，即便行为人在事后具有补救行为也无济于事。 在该犯罪行为实施不久后即时查办的判刑与10年后的今天才查办的判刑， 在开放性罪状的基础上再来讨论巨额财产来源不明罪法条中有关不能说明财产来源的规定。 巨额财产来源不明罪也不例外，犯罪行为必然是犯罪人所实施的侵害社会关系的行为，因此不可能产生如前述的先有司法侦查活动再有犯罪、司法活动催生犯罪、刑事诉讼的三阶段不断产生犯罪、法律适用依据不在于行为发生时间而在于案发早晚等的悖论，以此观点作出的判决也是不可取的，易言之，理论界的分歧归纳起来，《中国检察官》2009年第4期；张忠斌：《关于巨额财产来源不明罪若干争议问题的法理分析》，核查属实的，更可能发生在法院的二审阶段，巨额财产来源不明罪的犯罪行为是什么，尽可怀疑该财产可能来源于贪污、受贿等，不作为论所主张的巨额财产来源不明罪的特点是不能说明其财产来源的合法性，然而司法实践告诉我们，巨额财产来源不明罪没有单独的查处，巨额财产来源不明罪的行为实质在于持有或者拥有， 3．复合行为论，前者最终适用《刑法修正案（七）》修改后的法定刑，《政法论坛》2003年第1期。 导致了巨额财产来源不明罪的行为本质的定论不同，而是拥有巨额不明来源财产的行为。 或者因为各地掌握的标准不统一，让确实属于来源合法的情况免于刑事追究，致理解差别而形成，如侵占罪和恶意透支的信用卡诈骗犯罪，众所周知，而不能说明的行为只能在司法机关责令其说明来源而不能说明时才能产生，上述两罪都不能适用案发时已经修改的巨额财产来源不明罪的法条规定。 刑法中的追诉时效是犯罪行为实施后在一定时间内没有再犯罪从而不再追究其刑事责任的制度，毋庸置疑。 巨额财产来源不明罪的客观行为仅仅是行为人拥有或者持有超出其合法收入且来源不明的财产， 此外，才以犯罪论。 经过以上实践检示可以看到，后者则适用修改前的法定刑，其行为的本质在于不能说明，也可发生在法院的一审阶段，满足了整个社会对官员贪污、贿赂腐败犯罪严厉惩处的愿望，将导致的结论，司法机关不是查办已经产生的犯罪行为。 理论的分歧说明问题的存在和理论研究的必要，并要求按照《刑法修正案（七）》的规定对巨额财产来源不明罪惩处，犯罪行为发生前的自首是不可能存在的，由于行为人拥有超出其合法收入的巨额财产的事实，综观我国刑法所规定的对各项犯罪的处刑的规定，当嫌疑人不能说明该来源时，全国人大常委会制定并通过了《刑法修正案（七）》，收受他人财物达90余万元，将巨额财产来源不明罪的客观行为定论为不能说明行为，由于行为本质的争议来源于法条的设置，陈喜兰在其担任湘潭市商业银行董事长、党委书记期间，很显然，两者差别也由此可见，前后行为的结合是该罪客观行为的整体。 又是理论研究的起点。 其不能说明财产来源的行为也就是在该修正案颁布施行后。 居然不是犯罪行为发生的时间早晚是法律适用的依据。 不因行为人的事后行为而改变罪的存在，而只能适用修改前的法条规定，其意也就是留下一个口子，不认为是犯罪的但书规定，可以存在行为人自动投案的自首时间和追诉时效可能经过的时间，传统刑法理念中将分则个罪法条中规定的内容都视为罪状的解读，《政法论坛》1999年第6期，在我国刑法中，就不难看出，可以说， 3．侦查、审查起诉、审判三阶段都产生犯罪行为的悖论。 被侦查部门移送审查起诉；在审查起诉阶段同样因为经责令说明而行为人不能说明，而犯罪嫌疑人又不能说明财产来源的合法性时才能产生，缺乏实践的支撑，有其特殊的原因，源于复合行为论所述的不能说明的行为本身只能是在司法机关查案定论以后才能结束的缘故，如果不作为论所主张的不能说明才是该罪的本质行为，因此巨额财产来源不明罪的犯罪行为发生时间始于获得或者拥有财产之时。 但是随着我国刑法刑事范围的不断扩大，复合行为论是在结合持有论和不作为论两种学说观点基础上的合成， 2．司法机关的侦查活动催生犯罪行为产生的悖论，前者是指非法获取巨额财产的作为与拒绝说明财产来源的不作为的结合，同样的巨额财产来源不明罪，司法机关的侦查活动催生并造就了犯罪嫌疑人的巨额财产来源不明犯罪行为的产生，由于巨额财产来源不明罪的不能说明行为与案发在时间上几乎同时，不作为论主张巨额财产来源不明罪的行为在于不能说明财产来源，绝非实体上的犯罪构成要件，不作为论和复合行为论均具有不合理性，也由此对已有的有关巨额财产来源不明的行为本质理论提供了实践检示的机会， 反观持有论的观点，中国方正出版社2001年版，因此都应当适用修改后的巨额财产来源不明罪的法定刑，如此，中国人民公安大学出版社1997年版。 如果没有司法机关责令其说明财产来源的侦查活动。 新法当可适用，再有犯罪的悖论，陈喜兰的家庭财产及日常开支尚有人民币216.017902万元、美金2000元不能说明合法来源，同样是《刑法修正案（七）》施行后案发。 因为发生在《刑法修正案（七）》和施行之后，犯罪嫌疑人或者被告人能够说明其财产合法来源的。 甚至通常还晚于案发时间，判处5年以上10年以下有期徒刑，因此行为人犯罪行为的发生时间，意味着司法机关在发现嫌疑人拥有巨额财产时。 [6]参见尹明灿、王明坤：《巨额财产来源不明罪的司法实践考察》，差额部分以非法所得论（现修改为可以责令该国家工作人员说明来源。 被责令说明来源的主体是嫌疑人，而在于案发的时间早晚，但这种理论观点很难通过实践的检验，也可发生在审查起诉阶段。 即司法机关根据嫌疑人拥有巨额财产的实际情况，本人不能说明其来源是合法的， 5．刑法设置的罪后制度无法适用的悖论，2011年4月，法院审理后认为，按照巨额财产来源不明罪不作为论的观点，则不应该再以犯罪认定，每一个办理此案的部门依法都有责任责令行为人说明其财产来源。 因为对该罪行为本质的不同理解而产生不同的判决，如果将不能说明行为作为巨额财产来源不明罪的本质行为。 因为被告人不能说明财产来源的合法性，这是我国刑法中出罪机制的最主要路径。 刑法在设置犯罪的同时也预设了出罪的机制情节显著轻微危害不大的。 正是因为行为人在侦查、审查起诉和审判阶段都有不能说明财产来源的行为表现，这是对封闭性罪状解读的结论，所产生的实践问题也将难以克服，巨额财产来源不明罪之所以成为我国刑法中最有争议的犯罪之一，《江西公安专科学校学报》2010年第1期，不是犯罪行为的规定，原因在于其法条设置与其他犯罪的法条设置存在明显的不同，但在没有能力查证该财产为贪污、受贿等犯罪所得的情况下，[1]该案巨额来源不明财产的形成时间在2007年年底前。 其行为已构成巨额财产来源不明罪，应当适用《刑法修正案（七）》修改后的巨额财产来源不明罪法条，在法庭审理中，在刑法所规定的绝大多数犯罪中，而当犯罪行为发生在新法施行后。 如同侵占罪和恶意透支型信用卡诈骗犯罪一样，则不能构成犯罪，将巨额财产来源不明罪法定最高刑从原先的5年有期徒刑提高到5年以上10年以下有期徒刑，进而导致法律适用的差别，按照不作为论的观点， 不作为论和复合行为论的错误就在于将法条所规定的内容都视为罪状，由于对巨额财产来源不明罪的行为样态看法不同， 四、巨额财产来源不明罪行为本质理论实践检示的总结 在现有有关巨额财产来源不明的理论纷争中，而是犯罪行为不断产生的过程。 由于不作为论所主张的巨额财产来源不明罪中不能说明财产来源的行为，才能以犯罪认定，侦查、审查起诉和审判三个阶段都可能产生被告人的不能说明巨额财产来源的犯罪行为，当有非法占有意图并且已经非法占有他人财物的，而是案发早晚成为法律适用差别的依据，第271页，因此都应当适用修改后的法定刑，从巨额财产来源不明罪法条的后半部分的规定看， 1．先有侦查，其中尤以该罪行为本质的分歧为甚。 也就是先有司法机关的责令，《中外法学》1994年第5期；李宝岳、吴光升：《巨额财产来源不明罪及其证明责任研究》。 当然巨额财产来源不明的行为本质的准确概念应当是持有还是拥有，即应当判处5年以上10年以下的有期徒刑，行为的发生时间是在什么时候，不能说明是该罪行为的本质，巨额财产来源不明罪法条后半部分的规定，而要在判决以后再自首，它与不作为论都是以不能说明财产来源的合法性为其行为的标志或者行为终点，法条所规定的，且均在《刑法修正案（七）》施行前，唯一能够有差别的，通过实践的考察来检验两种观点的合理性和不合理性。 然后才有经司法机关责令其说明而不能说明的行为产生， 【注释】 [1]参见《湖南湘潭市人大原秘书长陈喜兰犯受贿等罪一审被判九年半》。 经过实践检示，没有采用完全的报应主义立常蛭荒芩得髡庖槐局市形匦胧贾沾嬖诓庞芯薅畈撇丛床幻髯锏挠凶锱芯觯米锏男形局什皇遣荒芩得鳎寐劬咛逵职ň薅畈撇丛床幻髯锸亲魑氩蛔魑慕岷稀⒊钟杏氩蛔魑慕岷狭街止鄣悖敲雌洳荒芩得鞑撇丛吹男形⑸奔湟簿褪窃诟眯拚甘┬星啊 (责任编辑：admin) |