从上述案例分析中不难看出，被告人的行为属于防卫过当，构成故意伤害罪。主要表现在：：(1)被害人的行为对被告人构成了不法侵害。被害人不满被告人未足额付清其应付婆婆丧葬费份额，与之吵架，又被被告人打伤了眼睛，为了出气，于当日下午6时持铁锹进入被告人厨房殴打被告人致伤。被告人无奈躲入厅中，被害人又追至厅中，继续用铁锹殴打被告人。很明显，被害人的行为属于对被告人的不法侵害。(2)被告人对被害人的不法侵害进行反击的行为，属于防卫行为。被害人在厨房中殴打被告人，后又追打至厅中，被告人在厅中拿起竹扫把捅击被害人，击中其脸部，被害人丢下铁锹，又上前抢被告人的扫把，此时不法侵害仍在继续，被告人捡起被害人丢下的铁锹击打被害人，也属于防卫行为。(3)、被告人在实施防卫过程中，由原先被动挨打的劣势转化为捡起铁锹占有明显优势，在这种情形下，用铁锹击打被害人容易致命的要害部位头部，且连续击打几下，造成被害人死亡的后果，其防卫的手段、强度明显超过了必要限度，给被害人造成了重大损害，属于防卫过当，构成了故意伤害罪。

　　现行刑法第20条第2款：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是，应当减轻或者免除处罚”。那么，如何确定“明显超过”?可以这样认为，各种人体的伤害程度都可依法被鉴定为轻微伤、轻伤或者重伤。，即如果侵害行为只有造成轻微伤害的可能性，防卫行为造成轻伤的，可以认定为“超过”，但倘若造成重伤的，则应认定为“明显超过”。依此类推如果侵害行为只有造成轻伤的可能性，防卫行为造成一般重伤的，可以认定为“超过”，造成他人肢体残废或死亡的，则应认定为“明显超过”，据此而言，无论侵害行为可能造成何种后果，防卫行为“明显超过”的标准应是重伤以上。在伤害他人身体健康而构成犯罪方面，我国刑法第234条所规定的故意伤害罪是以实际造成被害人轻伤结果来作为构成犯罪的认定起点，同时刑法第235条所规定的过失致人重伤罪则以实际造成被害人重伤害结果作为构成犯罪的认定标准。两相比较不难看出，对于故意行为构成犯罪的，刑法所取标准较低，表现出对于故意犯罪的较为严厉的态度。而对于过失行为构成犯罪的，刑法所取的标准则较高。不仅如此，从我国刑法对伤害罪的规定而言，就算是故意伤害他人致轻伤而构成犯罪的，也并不是一定要追究刑事责任，对一般伤害案件，法律规定受害人可以提起自诉，同时对自诉案件，法律规定还可以。因此认为，重伤害才是我国刑法已规定的必须追究刑事责任的行为。如果对正当防卫中重大损害范围没有明确界定为重伤以上，势必导致防卫者防卫时缩手缩脚、畏首畏尾。那么，‘该出手时就出手’的一些路见不平、拔刀相助勇士也会坐壁上观，挨打受气的弱者更是忍气吞声不敢还手。这样提高公民同违法犯罪行为做斗争的积极性将无从谈起。

　　其次就防卫过当的主观方面来说，在防卫过当的场合，防卫人的防卫行为还是属于防卫的范畴，其主观上出于正当防卫的意图，对正在进行的不法侵害实行反击，只是防卫行为明显超过必要限度造成重大损害。因此，虽然防卫行为是故意实施的，但防卫人并没有危害社会的犯罪目的，防卫人对自己防卫过当所造成的重大损害结果通常并非故意，而是由于他在同不法侵害紧张搏斗时的疏忽或者判断失误才铸成的。因此一般说，其所构成的犯罪则应当属于过失性的，我国刑法中对过失犯罪只有重伤害才开始追究刑事责任。以重伤害作为不应有的“重大损害”认定起点，正好与刑法235条所规定过失致人重伤罪的认定标准相一致，符合刑法罪刑法定精神。

　　再者从防卫的目的性来讲，防卫行为是为了阻止不法侵害的进一步发生，只是造成不法侵害人轻伤害的结果，往往并不足以阻止不法侵害行为的继续实施(进行)。现实中也存在不法侵害人虽然受到轻伤，甚至于“重伤”，但这种伤势，对于制上不法侵害行为的效果并不理想，实施不法侵害的受伤者不仅没有停止侵害，相反还仍然继续实施不法侵害行为，前面所举案例即是如此。所以从防卫者的立场来评判不法侵害的危害性大小，只能根据一般人的知识水平所能认识到的、客观上可能发生的危害后果来评判，而不能以侵害行为实际造成的危害后果来判断。不难想象，在防卫人突然遭受不法侵害行为的侵袭，精神处于极度紧张状态的危急时刻，情急出手，要求其控制反击分寸，显然过于苛求。

　　四、对“重大损害”的认定

　　综上所述，以重伤侵害者的方式予以防卫，其防卫强度仅就客观损害结果而言，至多只能谓之“超过”或者“相当”，而绝不能认定为“明显超过”。防卫超过必要限度所明显造成的不应有的重大损害，应当以不应有的重伤以上损害结果为认定标准。当然，对作为防卫过当构成条件中的“重大损害”的认定，不能认为构成重伤就是防卫过当，还必须结合制止不法侵害行为的有效性程度去加以分析、把握，从侵害行为与防卫行为的强度及后果来对比判断。此外，在防卫过当的场合，防卫人的防卫行为还是属于防卫的范畴，其主观上出于正当防卫的意图，对正在进行的不法侵害实行反击，只是防卫行为明显超过必要限度造成重大损害。因此，虽然防卫行为是故意实施的，但防卫人并没有危害社会的犯罪目的，防卫人对自己防卫过当所造成的重大损害结果通常并非故意，而是由于他在同不法侵害紧张搏斗时的疏忽或者判断失误才铸成的。因此一般地说，其所构成的犯罪则应当属于间接故意或过失性的。

　　还应当指出：对于防卫行为在客观上虽然造成了不应有的重大损害，但客观事实已证明不是出于防卫人的故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，则应按意外事件处理。

　　参考文献

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　　3.《刑事诉讼法学》，主编樊崇义，中国政法大学出版社1999年出版，第150"153页。

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　　5.《干部法律知识读本》，主编张福森，法律出版社2001年出版，第229"231页。

　　6.最高人民法院中国应用法学研究所案例，1999.08.23辑。

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