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个人承包集体企业中职务侵占罪的认定（Ⅰ） 一、案情 二、分歧 第一种意见认为，李某构成职务侵占罪。 第二种意见认为，李某不构成职务侵占罪。 理由是，虽然李某是建筑公司的职工，在表面上看他承包的施工队与建设公司具有行政上的隶属关系，但确定本案是否构成犯罪，是否构成职务侵占罪，关键是看其承包性质来具体加以认定。 三、评析 笔者赞同第二种意见，李某不构成职务侵占罪。 本案问题的关键在于：在“空壳企业”的承包经营中，对承包人侵占单位财物的行为性质应当如何认定。 如果承包人在承包过程中利用职务上的便利，侵占企业财产，是否能构成职务侵占罪呢？要解决这个问题，同样必须回到贪污罪的客体理论。 遭到侵犯，即公司、企业或其他单位的财产在数量上蒙受损失。 在“空壳型企业”的承包经营中，发包方一不投资，二不参加管理，三不承担经营风险，只是按合同收取一定数额的管理费，发包方在企业中并无丝毫的投资。按照民法理论，界定财产的所有权，应当遵从“谁投资，谁收益”的原则，既然发包方没有任何投资，自然也就不享受任何收益。所以，承包企业中的全部财产，都是承包者的投资或经营所得，该承包企业实质为承包者私有的企业。承包者侵占企业中的财产，只是侵占自己的财产，并没有侵犯企业所有权，因而不构成职务侵占罪。 宋晓锋 ，管理学学士、法律硕士、北京市丹宁律师事务所律师 主要业务领域：公司法律事务、房地产、劳动争议、疑难案件诉讼与仲裁、刑事辩护。 电话：13121692405；E-mail:on148@126.com QQ:921341583,办公地址：北京市朝阳区朝外大街26号MEN财贸中心大厦B座8层804（昆泰大厦南侧） (责任编辑：admin) |