第三，混合数额全额认定规则亦得到了最高人民法院的认可。最高人民法院在2004年4月《关于全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中规定，对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节。即在吸食的毒品和贩卖的毒品无法区分时，应全额认定为贩卖的毒品，但在量刑时酌情从轻处罚。

  　　在运用混合数额全额认定规则时，应当注意以下几点：

  　　第一，只有当有证据证明混合数额中的违法数额足以构成犯罪时，才能够将违法数额和合法数额全额认定为犯罪数额。如果违法数额很少，未达到构成犯罪的程度，或者是否达到构成犯罪的程度难以确定，则不能全额认定为犯罪数额。具体到本案来说，订货单中未标注“GP”标志的汽车配件已不仅达到而且远远超过犯罪的程度，构成假冒注册商标罪中的情节特别严重。而且在订货单上标注“GP”标志的汽车配件中，根据已有的证据，其违法数额亦足以确定达到了构成假冒注册商标罪的程度。

  　　第二，违法数额和合法数额无法区分是被告人有意造成，或者是其在犯罪过程中自然形成的，而不是侦查、检察或审判机关程序违法或工作失误所造成，如果是后者的原因，则不利后果不能由被告人承担，不能全额认定为犯罪数额。

  　　第三，在全额认定为犯罪数额后，对被告人应当酌情从轻处罚。

上海市虹口区法院：肖晚祥 

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