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| 中国离婚法律网 2010-11-8 来源： 编辑： |
“婚外情”已成为中国夫妻感情的最大杀手。婚外性行为已成为导致夫妻感情破裂的重要因素，夫妻一方婚外性行为对另一方的情感伤害是显而易见的，必然会造成另一方的精神痛苦，有的甚至导致自杀。
既然一方有“婚外情”，在考虑离婚时，出于心理平衡，另一方必然想要设法取得对方“不忠”、“有奸情”的证据，以求在离婚时，得到心理的慰藉及财产分割权益的最大化。因此，在各大城市，各种侦探机构、调查公司如雨后春笋应运而生。当事人抱着“捉奸取证”的心态，不忌手段、不惜成本地来设法取证，那么，这些证据对于离婚果真那么重要么？费尽心机取得的“证据”在离婚诉讼中的作用究竟有多大呢？
一、捉到了“奸”，一定能得到精神赔偿吗？
就目前法律规定以及审判实践来看，即使捉到了奸，也即有“捉奸在床”的直接证据，也不能必然得到法院精神赔偿的支持。为什么呢？
《婚姻法》第四十六条规定， 有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：
（一）重婚的；
（二）有配偶者与他人同居的；
（三）实施家庭暴力的；
（四）虐待、遗弃家庭成员的。
根据法律的规定，只有过错方有上述法定情节，无过错方提起赔偿请求，法院才可能会支持。仅有婚外情即婚外性行为，法院支持赔偿诉请的可能性是不大的。
既然《婚姻法》46条仅规定四种情况才能适用损害赔偿，且未加兜底条款，法官就不能随意扩大损害赔偿的范围。因此，既使“捉奸在床”，其精神赔偿的诉求，也很难得到法院的支持。
二、一方捉到了“奸”，甚至鉴定孩子不是亲生，甚至另一方发现了非己的私自子，就能证明过错方与第三者有“同居”关系吗？
捉到了“奸”，并不能证明过错方与第三者有同居关系。“同居”与“通奸”不是一个法律概念，同居要求二者在一定的期限内有连续、稳定共同生活的事实，这个期限一般会被定义为三个月以上。而通奸行为，可以发生在一个小时内，时间上、手段上、方式上的大相径庭，决定捉到奸，也不能证明同了居。
在许多人眼里，发现了配偶与第三者有了非己的孩子，就认为他们之间有同居关系。这也是一种误解。有了孩子，只能证明两者有不正当男女关系，但不能必然证明有同居的事实。发生N次性行为，也可能会导致怀孕发生一次性行为，就可能导致怀孕，因此，配偶与第三者有私生子，不能代表他们之间有“同居”行为，也不能必然得到精神赔偿。
三、还有必要“捉奸”吗？
虽然证明另一方有不正当性行为，不能必然得到精神赔偿，也并不意味着没有必要去取这方面的证据。原因何在？
第一，根据《最高人民法院关于审理离婚案件处理财产分割问题的具体若干意见》的规定，法院在处理案件时，要坚持“照顾无过错方”处理案件。虽然这个“照顾”只是“量的变化”，而不是“质的区别”，但仍然是有利于无过错方财产分割的法定理由，在花费取证成本不高的情况下，证据，还是越多越好。
第二，从诉讼策略上考虑，如果有“捉奸在床”的证据，就可能在调解、诉讼中争取更多的主动，给过错方施加更多的精神压力，迫使其做出更大的让步，以达到在财产上多分的均衡状态，使自己的痛苦能从分得的财产上得到慰藉。
四、捉奸需要聘请“调查公司”吗？
如果家庭财产较大，自己取证较为困难，或有所不便，聘请调查公司，或由律师出面调查取证是一种较好的选择。
捉奸请调查公司还有另外一种情况，就是寻求心理的平衡。有些当事人不求在物质方面得到照顾，而是想要达到心理的平衡，向世人证明配偶的过错，以及寻求精神内心的安慰。如果在经济条件允许的前提下，“捉奸”自然无可厚非，只是所谓“捉奸的意义”因人而异罢了。
五、“捉奸”取得的证据一定能到法院的认可吗？
1、 自家床上“捉奸”拍照合法有效。如果破门进入自家床边，举起摄像机“咔嚓”拍下床上时况，照片被法院认定的可能性较大。
自家床上捉奸，行为不要过激，照片不要传播，也不要对第三者进行人身侮辱等出格行为，证据仅用于庭审举证，证据有效的可能性较大。
2、“别人家”床上“捉奸”，拍照是否合法，值得商榷。如果在他人住宅或宾馆内收取证据，不但取的证据不被法院采纳，反而可能会吃“侵权”官司。
究其原因，因为“证据”有三性，即客观性、关联性、合法性。证据取得方式要合法，否则，取证即使反映了事实真像，结果却不能被法院采用。
3、在公园等公共场所取证的合法性问题。
虽然在大众公共场所拥抱、牵手、亲吻的多，过于亲密接触的少，但不排除有些人在野外或公园发生性行为的现象。如果发生的行为进入公共场所范畴，行为人的行为就失去了狭义的私密性，并且，一般认为，这是行为人自己放弃了隐私的权利，因此，取的证据被法院采纳的可能性较大。
绽上所述，得出这样的一个结论，如果做“坏事”，千万不要在自己家里，也最好不要在公共场所，否则，被偷拍、明拍的证据，被法院采纳的可能性较大。
六、捉奸后，迫使过错方写下的“认罪书”财产分割内容是否有效？
对于“捉奸”人而言，捉奸的行为是早有准备的。一旦捉奸成功，往往会利用环境优势迫使过错方签订一些类似“认罪书”之类的东西，并让过错方在早拟定好的财产分配方案上签字。对于这类协议的效力，因缺乏“公平、自愿”的契约基本原则，法院认定的可能性不大。
附：法律小知识：
由于法律体制、法制观念、国情的不同，中国与其他一些英美国家的法律，在对于“通奸”方的责任承担上有所不同。
比如，在“不正当男女关系”举证方式上看，中国法院一般只有看到“捉奸在床”的直接证据，才会认定这种婚外性行为的存在。而在美国，异性男女一起在宾馆呆够一定时间，如几个小时，法官就可以认定之间存在男女不正常关系的存在。
再如，对于通奸方的责任，中国法律只是在“照顾无过错方”上考虑，而美国、香港、新加坡、日本等国家则允许无过错方对于通奸方提出赔偿。 |
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