| 《婚姻法》第46条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：
（一）重婚的；
（二）有配偶者与他人同居的；
（三）实施家庭暴力的；
（四）虐待、遗弃家庭成员的。”
根据相关司法解释，婚姻法第46条规定的“损害赔偿”，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。笔者代理的离婚案件中，大量的离婚纠纷涉及到婚外情问题， 由于新婚姻法中规定了无过错方可向过错方索赔，所以一旦“婚外过错”被法院认定，无过错方就可在财产分割上占得先机或获得赔偿。但由于取证难，再加之“婚外过错”要构成“重婚”或“同居”，因而大多数婚外情离婚案中的过错能被认定的屈指可数。
直接能证明“婚外情”的证据很难取证，有的原告在向法院起诉时，为主张对方存在婚外情，列举了大量的证人证言，但这些证据都属于间接证据，在没有直接证据支撑以及对方否认的情况下，都会被法庭否定。
所以，要想证明“第三者”，就要找出“关键证据”，否则，不惜血本、不择手段去收集没有实质意义的证据，既增加当事人的诉讼成本，也加大了诉讼的风险。基于婚外情关系的隐秘性特征，一般当事人只能取到电话清单、短消息、相对亲昵的照片、证人证言，甚至堵在门外的事实等。但是这些证据只是间接的证据，其证明力相对较小，一般法院不会因这些证据而认定对方有过错。 在间接证据很难认定的情况下，应着重从以下五类证据形式中取证：
一是“保证书”、“道歉书”等，婚外情被曝光，一方情急之下写下的表示悔改的书面证据。
二是嫖娼事件被查处等，通常有警方介入，有警方的笔录；
三是单位查实职工的婚外情后，有时会对其生活作风问题作出处理，会有一些处理材料；
四是双方来往的书信、短信、电子邮件等，此类证据除书面证据外，短信、电子邮件等均应先做一公证，再提交法院为宜；
五是捉奸在床，收集这类证据难度大，可通过拍照摄像取得，但要注意不能侵犯隐私权。“捉奸”的同时要注意自身保护，防止吃了意外的官司。 |
