尊敬的审判长、审判员、人民陪审员：

　　江苏汇君律师事务所依法接受本案被告人刘ｘ菲的家属张ｘｘ的委托，并经被告人刘ｘ菲同意，指派我们担任其涉嫌职务侵占、诈骗一案的一审辩护人。

　　我们介入此案后，本着对法律和当事人高度负责的态度，为彻底弄清案情，会见了被告人，听取了其陈述和意见，有针对性地询问了与本案相关的问题，并到贵院详尽阅卷，现又经过今天的法庭调查，对本案已十分清楚。辩护人对起诉书指控被告人刘ｘ菲的行为构成职务侵占罪没有异议，但对侵占的部分数额持有异议；对起诉书指控的诈骗罪的犯罪事实持有异议。现根据事实和法律，独立发表如下辩护意见，供合议庭参考：

　　一、就本案的事实而言

　　（一）辩护人对指控的被告人利用职务之便侵占的事实部分不持异议，但对部分数额持有异议，

　　辩护人对起诉书指控的被告人构成职务侵占罪不持异议，但对起诉书指控的侵占公司财产的部分数额持有异议。

　　在开庭中，法庭调查证实了被告人刘ｘ菲有将售楼款交到公司，而没有换回客户收条的情况。被告人刘ｘ菲在ｘｘ集团售楼处工作了多年，销售了大量的商品房，也向集团财务部交回了大量的售楼款，如果要认定刘ｘ菲职务侵占的具体数额，应结合其实际销售的数量，与交到财务部的款项，结合客户手中持有的收条，以及刘ｘ菲从银行提取的款项综合来认定，而公诉人仅以客户手中持有的收条来确定刘ｘ菲侵占的数额与法庭查明的事实不符，因为事情已经过去了近两年，刘ｘ菲只能认识自己所亲笔书写的收条，但对每一笔具体的数额不能完全的记清，公诉人指控的数额，有重复计算的可能，不具客观性。

　　对于由杨ｘ婷出具收条的部分，有王ｘｘ的元、侍ｘｘ的元、李ｘ的元、孙ｘｘ的元、蒋ｘｘ的元，对于由刘ｘ媛出具收条的部分，有李ｘｘ的元、薛ｘｘ的元、刘ｘ的元。虽然有证据证明被告人刘ｘ菲知道杨ｘ婷、刘ｘ媛收到过上述款项，但现在只有杨ｘ婷、刘ｘ媛证实把其收到的定活两便的存单交给了被告人刘ｘ菲，因为杨ｘ婷、刘ｘ媛也知道其收到的都是定活两便的存单，而且存单后面都写有密码，凭密码就能支取，所以并不能排除杨ｘ婷、刘ｘ媛有侵占的可能性，也不排除部分存单丢失被别人取走的可能性。因为杨ｘ婷、刘ｘ媛与本案有重大的厉害关系，所以辩护人建议法庭对杨ｘ婷、刘ｘ媛的证言不予采信。应以有被告人刘ｘ菲取款时签名的取款单，包括被告人刘ｘ菲以他人名字来签名的取款单来认定被告人刘ｘ菲侵占的实际数额，看着公司。并不能仅仅按照有收条的部分来认定被告人侵占的数额。例如被害人刘ｘ海也持有收条，但其购房款已经如数交到ｘｘ集团财务部。对于其他被害人提供的收条部分，有多少交到了ｘｘ集团财务部，ｘｘ集团并没有提供证据。如果一概都认定是被被告人侵占了是不公平的。

　　（二）辩护人对指控的被告人犯诈骗罪的犯罪事实持有异议

　　诈骗罪是指以非法占有为目的，采取虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。

　　针对本案，公诉机关指控被告人骗取刘ｘ海元是没有事实和法律依据的，理由如下：

　　1、刘ｘ海是基于个人原因和出于对被告人的信任，委托被告人代其缴纳契税款的，被告人并没有以非法占有为目的，骗取刘ｘ海的钱款。

　　2、即使如刘ｘ海所说：“没有委托，她说由公司统一办理”，辩护人认为刘ｘ海的陈述也不足以采信。人都有趋利避害的本性，不管是被害人陈述还是被告人供述，都会选择对自己有利的方面。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十六条的规定，对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。

　　被害人刘ｘ海在交给被告人刘ｘ菲的房款、契税款长达一年多当中，基于自己的原因是退房、还是贷款的问题上一直没有确定，也一直未向被告人刘ｘ菲催要，可以看出，刘ｘ海对契税由谁缴纳及比例是清楚的，开庭中被告人刘ｘ菲供述是因为刘ｘ海没有时间缴纳而委托其代缴，这一种解释更具有可靠性。

　　在只有被害人陈述和被告人供述一对一的证据，没有其他物证、书证、证人证言的情况下，应采取有利于被告人的原则，对被害人的陈述不予采信。

　　针对公诉机关指控被告人诈骗应ｘ青元、刘ｘ宇元是没有事实和法律依据的，理由如下：

　　1、公诉机关指控被告人诈骗应ｘ青、刘ｘ宇同样是只有被害人的陈述，在只有被害人陈述和被告人供述一对一的证据，没有其他物证、书证、证人证言的情况下，应采取有利于被告人的原则，对被害人的陈述不予采信。

　　2、这两起“诈骗”虽然还有证人胡ｘｘ的证言，但辩护人认为其证言应不予采信。一是根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第一百四十一条的规定，证人应当出庭作证。本案中辩护人虽然提出申请，但法庭通知检察机关证人出庭作证，检察机关没有提供。二是胡ｘｘ和被害人应ｘ青是多年的同事，和刘ｘ宇也是一个系统的，是被告人的前夫，被告人背叛其多年。足以证明胡ｘｘ和本案有重大的厉害关系，所以辩护人建议法庭对胡ｘｘ的证言不予采信。

　　二、就本案的量刑情节

　　（一）被告人系自愿认罪，可以从轻处罚

　　本案中，被告人刘ｘ菲在接受公安机关的讯问时，如实供述其全部犯罪事实。从侦查阶段、审查起诉阶段到法院审判阶段，被告人对其罪行供认不讳，从未出现过拒不认罪、翻供等情形。根据我国一贯的“坦白从宽、抗拒从严”的刑事政策，根据《最高人民法院、最高人民检察院、司法部〈关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）〉》第九条的规定，人民法院对于自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。因此辩护人恳请法院在量刑时予以从轻处罚。

　　（二）被告人系初犯，建议从轻处罚

　　被告人刘ｘ菲系初犯，之前无任何刑事犯罪或行政处罚记录，在犯罪前表现一贯良好。这次是一失足成千古恨，在看守所期间，积极反省自己，主动配合调查，确有悔改表现。对这次侵占部分业主的购房款、车位款已表示深深的歉意，并主动愿意尽自己的所能来偿还业主的购房款、车位款。

　　（三）被告人已退赔部分被害人财物，可以从轻处罚

　　被告人刘ｘ菲已经退赔部分被害人财物，根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第五条，犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以追缴，或者责令退赔。被追缴、退赔的情况，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。

　　综上所述，被告人系当庭自愿认罪，系初犯，而且已经积极退赔部分被害人财物，有多种酌定的从轻处罚情节，辩护人恳请法院依法从轻处罚！

　　以上意见，敬请采纳。

　　江苏汇君律师事务所

　　张玉祥、时圣永律师

　　二○一一年三月十八日

　　（涉及当事人隐私，人名等均采用化名）

　　（作者系江苏汇君律师事务所律师）