《明明白白请律师》——律师在开庭中的作用

大家好！这里是《法律讲堂》，明明白白请律师。今天我给大家介绍一下，律师在民事诉讼中，都能给委托人做哪些工作？也就是说我们老百姓通常说的，在打官司中，律师都能为你干些什么？

现实生活中有这样一个案例，有一对夫妇，那么早年插队回来以后，分到了国营企业，那么改革开放以后，两个人不甘心这种打工，拿工资的这种日子，下海做生意，很辛苦，经过了多少年以后，生意有了起色，也有了比较多的家产。那么在这种情况下呢，这个老公有了外遇，包养了一个我们叫“二奶”——情妇。那么双方日子过不下去了，都提出要离婚，可是在财产分割的问题上，双方发生了纠纷，这个时候这个女方就发现，家里的存款被这个老公转移了，很着急，那想我这要是跟他打官司，等我官司打完了，婚也离了，可能钱也都没了，这么多年的辛辛苦苦可能就白费了，在这种情况下，她就聘请了一位律师做她代理人。那么律师在了解了情况以后，发现他们夫妇有多处房产，而且价值不菲，就建议这个女同志，在起诉之前，向法院申请诉前保全，查封这些房产，以保证这个案件审理完了以后，能够得到执行，她能够得到这份财产，那么在申请了法院诉前保全过程中，发现她的老公正在办理这些房产的更名手续。那么由于律师的这种提供的法律帮助，使这个女同志避免了这个财产上的损失，最后打赢了这场官司，分到了她应得的那份财产份额。

具体来讲，律师在为委托人打民事官司的时候，有这样一些工作，首先在开庭前的工作包括：

第一个工作就是整理案件材料，为委托人起草起诉书。

经常我会接到这样的咨询，说王律师我有一个案子，挺简单。我想自己办，不想花这个律师费，但是这个起诉书不知道怎么写？你能不能把格式告诉我，实际上一个案件的起诉书对这个案件是非常重要的，格式不是主要问题。

最近，我曾经看到中央十二频道播出一期节目，节目内容大概是这样的：就是在外地，有几个抢劫犯，在大街上抢劫以后，一个人见义勇为，驾车追赶，结果在追赶过程中，这几个抢劫犯骑着摩托车翻到桥底下摔死了，那么抢劫犯的家属起诉见义勇为的这个勇士，一方面要求追究他的刑事责任，另一方面要求他赔偿损失，那么最后这个家属败诉，法院驳回他的诉讼请求。在这个节目播完以后，有一个专家评论，政法大学的一个教授就评论，就是说这个案件当事人在起诉的时候，起诉的有问题，他当时怎么起诉的呢？也就是说先要追究这个人的刑事责任，然后让他进行民事赔偿，那么这个专家建议，就是说如果说他是只要求赔偿，民事的部分损失，可能会得到一部分支持，为什么呢？因为追究刑事责任，它证据的要求要比民事责任相对地要严格。所以通过这个节目，就可以看出，起诉书怎么写？怎么定这个诉讼思路？怎么提你的诉讼请求？对这个案件今后的发展和你的胜败，某种意义上来说是非常重要的。这个诉求，这个起诉书怎么写？怎么要求？跟这个案子今后的结果有很大的关系，所以说起诉书怎么书写是很重要的。

在开庭前律师要做第二个工作就是收集证据，特别是在证据可能灭失的情况下，要对证据进行保全，也就是说把它固定起来，不让它灭失。

像我们在执业过程中，经常遇到这种网络侵权的案件，那么网络侵权案件如果说作为原告，要想追究侵权方的责任，他在起诉之前一定要做证据保全，怎么保全呢？请一个公证处，在公证处的监督下，上网，把他侵权的证据下载下来，然后公证处对这个过程做一个公证，证明你这个侵权证据的来源是哪儿？这个过程是真实的是合法的，否则的话，网络这个东西是瞬息万变的，如果你不做这个工作，你起诉以后，对方把这个网上的东西给撤掉了，那可能你就没有证据来证明他的侵权，也无法追究他的责任。

还有一个工作就是在起诉之前，开庭之前，看看被告这一方，有没有可能存在有隐匿、转移财产的这个情况。

因为大家都知道，我们现在的民事诉讼执行难，执行非常难，官司打赢了，可能拿不到钱，那么怎么保证官司打赢了，还能拿到钱呢？那么很重要的一点就是在诉前和诉讼中，如果有可能，有条件的情况下，申请诉前保全，或者诉讼保全，也就是说，通俗地说就是说通过人民法院，对被告方的财产，你查到的财产进行查封、扣押、冻结，等你官司打赢了，那么就能够得到执行。

再有一个工作，就是在一些比如说赡养费、抚养费、医疗费这些案件中，当然确有困难的，案件事实又比较清楚的，可以向法院申请先予支付。

有这么一个案例，有一个人到医院就诊，结果医院因为责任心不强吧，出现了医疗事故，造成了这个患者的终身残疾，丧失了工作能力。出现了这样的医疗事故，他要跟这个医院打官司，可是在打官司这个过程中，他没有能力支付医疗费，那么由于他这个事情，有医疗事故鉴定委员会的鉴定结论，医院承担全部责任。所以在这种情况下，律师就代患者向人民法院申请了先予支付医疗费，得到了法院的支持。

再有一个工作，如果律师是作为被告的代理人，那么他要在开庭之前要起草答辩状。

也就是说，针对原告的诉讼请求和事实经过，他要代理被告进行答辩，主张自己的权利，主张对自己有利的这些事实和依据。还有一些案件，如果双方都有损失，那么作为被告代理人，他还要向法院提起反诉。举个例子，有这么一个生产企业，他就他的产品委托了一个公司，作为总代理，而这个公司又在全国各地指定了一些经销商，地区的一些经销商，双方签订了合同，约定总代理的权利义务，规定他每年的销售数量，不得少于多少？合同签订以后开始履行，那么在履行过程中，各地的经销商纷纷反映说产品质量有问题，影响销售，返修率高，返修率超过了合同的约定，那么这个总代理跟生产厂家协调不成，就起诉。要求生产厂家赔偿由于产品质量的问题，造成的它的损失，那么在诉讼过程中，生产厂商的代理人提起了反诉，首先他不承认自己产品质量有问题，同时说我们合同约定了，你每年必须销售多少量？但是由于你没有销售够这个量，导致了我的损失，我购进了很多原材料，我组织了生产，我生产了很多的成品放在那儿，你没有销售出去，那么我提起反诉。这个也非常重要。在现实生活中，经常有的当事人，不了解这个法律规定，不了解这个情况，没有在法律规定的期限之内，提起反诉，正式地向法院提起反诉，那么法院判决以后，他觉得很冤，你看他也有责任，我这儿有损失，凭什么光让我赔偿他，他不陪我，那这就是法律上的一个规定，如果你再另行起诉的话，可能就会增加你的成本，甚至增加你的诉讼风险，那么这个也是律师在庭前所要做的主要工作之一。

再有一个工作，就是作为被告代理人，看看这个案件的管辖有没有问题？规不规受理法院管？

如果管辖有问题的话，还应该提出管辖异议。因为我们国家这个民事诉讼法对案件的管辖是有一些规定的：有一些案件是由被告所在地管辖，有一些案件是由诉讼的标的物的这个所在的法院管辖，有一些案件可能是合同的签订地的法院管辖，有一些案件可能是合同履行地的法院管辖，有一些属于涉外案件的，应该由哪些法院管辖？有一些涉及知识产权案件的应该由哪些法院管辖，都是有明确规定的。

有这么样一个案例，有一个公司的股东，因为股份转让的问题，发生了纠纷，其中的一个股东就起诉了另外一个股东，那么在哪儿起诉呢？这个股东就向公司的所在地提起了诉讼，那么被告的代理人就提出了管辖异议，说这是股东之间的纠纷，涉及到双方股权转让的协议，应该是由被告所在地管辖，所以把这个案件移送到了被告所在地管辖。

再有一个重要的工作是证据的提交和使用。

证据怎么提交？怎么使用？对于案件是非常重要的。因为作为法院审理案件，它主要是看证明事实，就你双方提供的证据能够证明的事实，谁是谁非，谁责任大？谁责任小？那么证据的这个组织和提交是专业性很强的，是非常重要的。像一般律师，我这个案件我提交50份证据，那么50份证据我要有一个清单，清单上我要写明，我每一份证据的证据来源于哪儿？其次我要写明，我每一个证据我要证明的是什么？也就是说我的证明事项是什么？因为我们国家的法律规定，证据它必须要具有三个特点：

一个就是它的合法性，你来源必须合法；

再有它的真实性，不能是虚假的；

再有它的关联性，和本案的关联性，也就是说你能够证明什么？

特别是在这里边，对你不利的证据怎么使用？这在这方面当事人都有一个，我认为有一个误区，好像是对我不利的证据，我不要提交，但是很多情况下，你不提交对方会提交，你可能会很被动，那么怎么使用？非常重要。对于律师我觉得在这方面要求也是非常高的，一个好的律师在证据的组织上对案件结果是非常重要的。

现实生活中有这么一个案例，有一个投资公司跟一个公民个人签订了一个合同，他们这个投资公司承诺你给我钱，我去给你到美国的纳斯达克买股票，然后多高的回报让你盈利。那么合同签订以后，这个个人就支付了一笔钱，结果在合同的履行过程中，这个个人发现他买回来的这个股票有问题，别说回报了，双方就发生了纠纷，起诉到法院，那么作为投资公司的这一方在证据组织上，就出现了问题，在这个案件中，有一个非常重要的证据，就是国外的这个股票的背面的这些文字，是一个非常重要的证据，对这个案件最后的结果很重要。那么第一次开庭，这个投资公司的律师就把这些作为证据提交给法庭了，那么法庭一看，根据我们的证据规则要求，凡是英文的证据，要进行翻译，要找这个法院指定的，法院认可的这样的专业翻译公司进行翻译，提交法庭，那么法院就要求这个投资公司拿回去原件，翻译以后，再次提交翻译件，结果问题出来了，这个投资公司，第一次提交法庭的复印件，和第二次翻译完了以后，提交的复印件，两份证据一比较多了两个字，那么这就是疏忽，没注意到，出现这样的问题，结果原告代理人就对这个证据的真实性，提出了质疑，而这个是本案的非常非常重要的证据。直接决定双方胜败与否的证据，那么最后就是因为这个原因，投资公司败诉，返还投资款。所以证据组织对案件来讲是非常重要的。

最后一个在开庭之前，这个律师应该做的一个很重要的工作，就是一定要在举证期限内提交证据，否则的话，就会造成失权。

因为我们国家的民事诉讼过程中，双方当事人的举证，也就是提交证据，都是有明确的期限规定的。简易程序的案件证据在什么时候提交？普通的案件证据在什么时候提交？都是有明确规定的，那么如果你在合理的，在这个规定期限内提交不了的，你必须有什么样的合理理由？必须向法院申请这个延期等等，履行一些必要的手续。这个律师是要给予足够的注意的。也是律师要做的主要工作之一。

现实生活有这么一个案件，一个企业跟一个桑拿设备的生产厂家签订一个合同，就是说从它那儿采购桑拿设备，我要开一个桑拿的营业机构，那么后来因为货款的问题，双方产生了纠纷，桑拿设备的生产厂家就起诉了这个公司，要求他们支付货款，那么在诉讼过程中，这个桑拿设备的这个公司就提出来，你这个桑拿设备质量不合格，这个毛病、那个毛病，而且拿出了一些证据，包括照片、包括证人证言等等拿出一些证据。原告方也就是生产设备的这方的代理人提出来，你提交的这些证据，已经超过了举证期限，我不予执行，那么他的要求是合理的，是符合法律规定的，那么法院就支持了主张。结果这些证据就没有作为这个案件的证据来使用，最后这个公司败诉。

开庭的时候，也就是说在开庭过程中，律师要做哪些工作？

在这里边，很重要的就是说在法庭调查的过程中，律师对证据的这种陈述、这种证明力，向法院的主张是非常重要的。

律师在证据问题上，在一些事实问题上，一定要避免说，这个不清楚，这个我不知道，一定要避免。

因为这样的话，可能就这个证据就这个事实，会对你造成不利的影响。所以这个律师在事前一定要准备充分，对证据进行深入的研究，一定要准备充分，对案件事实一定要进行深入研究，如果有必要的话，最好是请委托人的经办人一起出庭。避免有些事实、有些证据你说不清楚。

现实中有这样一个案例，一个企业给一个安装公司供设备，由这个安装公司给客户去安装，那么由于这个工程分了好几步，并且在这个工程中又变更过设计，所以这个供货过程是非常复杂的，第一次供货，第二次供货、第三次供货，同时有第一次退一部分货，再补一部分货，第二次退一部分货，补一部分货，那么它是电子产品，它的整个文件下来都是用型号来标注的，外行人是看不懂这是什么东西的。他们最后双方因最后的这个货款发生了纠纷，起诉到法院。那么这供货的这一方的律师就比较有经验，在研究了全部案情，把这个诉讼策略定位以后，他向这个委托人提出，开庭的时候，我希望你们的经办人到庭，因为我们法律规定，民事诉讼可以两个人作为代理人，请你们经办人。果不其然，开庭以后，被告的代理人就在最后的应该付款的总额上提出了很多质疑。这个经办人，因为他自己清楚，哪些型号，哪个供货，哪个是退货的，供了多少钱，退了多少钱，最后结论是多少钱？他能说得很清楚。最后在法庭上，把这几份供货合同、补充协议、退货合同说得一清二楚，使他的配合律师最后使这个原告的全部诉讼请求都得到了法院的支持。

再有一个就是，双方辩论的阶段，作为律师要做的工作就是要把你代理这一方的辩论意见，有理、有利、有事实、有证据阐述清楚。

我曾经经常听到当事人这样的反应，说你看我那个律师不错，在法庭侃侃而谈、滔滔不绝，真卖力气；我也听到这样的反应，你看我这个律师，在庭上也没说几句话，你看我花钱请了这个律师，也没发挥多少作用，着急。

实际上是不是一个好律师，有没有在法庭上尽到这个责任，他的律师的职责，重要的不是他说得多还是说得少，我认为两点，第一点是不是说到点上了，通俗来讲，就是不是经过深入地思考，是不是对案件很熟悉，是不是有丰富和很专业的法律知识说到点上。再有一个客观评价标准，就是他说的观点有多少被合议庭采纳了，这个很重要。你作为律师你说再多，最后合议庭一句没采纳，你等于白说，我说得再少，合议庭全采纳了，那我发挥了我律师的作用。所以说得多与少表现不是评价一个律师的，一个很客观的标准，重要的是他有没有发挥他作为律师应当发挥的这个作用。

再有一个在开庭以后，法院会主持原、被告双方进行调解，那么在这个调解中律师也能发挥很重要的作用。

当然作为律师，给当事人提供法律服务，在调解过程中，他能为当事人做很多工作，注意到很多问题，避免当事人因为调解造成其他不必要的损失。

比如说有这么一个案例，双方当事人在法庭上进行调解，调解以后，这个被告就说了，货款的本金我给你没有问题，但是违约金太高了，既然咱们调解嘛，我们也挺困难的，违约金你能不能让一点儿，咱们各自承担一部分，那么这个原告考虑到双方多年的合作关系，考虑到不想激化矛盾，考虑到损失都比较大双方，所以就说违约金我可以让，那么这个时候，在具体调解意义上，律师提出来，没有问题，你们双方当事人自愿调解，但是我作为一方当事人代理人，我必须维护这一方当事人的合法权益，在你们双方谈好的条件之上，必须增加两个保证措施，第一个保证措施就是如果说你没有按照调解书约定的期限支付这些款项的话，那么违约金的计算要恢复到调解之前的计算方法上，什么意思呢？我给你调解了，生效了，给你减免了一些责任，最后你还不履行调解协议，那我这个减免不白减免了嘛，这是第一条要求，第二条要求，为了保证你调解并且履行调解协议的这个诚意，你要让你的上级的总公司提供担保，一旦你没有履行这个调解协议的话，我可以申请你和你的上级的总公司作为案件的执行人。好了，调解协议签订了，果不其然，对方没有按调解书来履行，那么我们的这个原告的这一方的代理履行就给对方发了一份函，陈明利害，你不履行调解书协议，第一你的违约金要增加很多，第二我要申请你的上级公司作为被执行人了，那么上级公司着急，上级公司要求他赶紧把这个钱还了，别把我牵扯进去，最后妥善地解决了这个问题。

所以这个调解里边，律师是能发挥很多作用，给当事人一些提示，给当事人一些把关，给当事人一些专业的建议。那么这个就是律师在开庭的过程中，都应该做到哪些工作？好，今天就给大家介绍到这里，下一期我们给大家介绍开庭之后律师都能够为当事人做哪些工作？谢谢大家！