确定合同准据法的同一论与分割论

同一论主张将合同的几个方面作为一个整体统一适用一个法律。

分割论主张对合同的几个方面作以分割，分别适用不同的法律。

第二节涉外合同之债的法律适用原则

一、意思自治原则

1.意思自治原则的内容

2.意思自治原则的产生和发展。

3.意思自治原则的范围

无限意思自治原则， 合同代理 。主张选择法律不受限制，但要合法、善意。

有限意思自治原则，主张合同准据法的选择必须与合同有一定的联系。

4.意思自治的方式

明示的意思自治，要求当事人对合同准据法的选择明确的表示出来。http://www.5law.cn。

默示的意思自治，法官根据合同中的一些因素推定当事人已默示同意适用某一国法律。

二、客观标志说

客观标志说是指法院依照"场所支配行为"的原则以与合同有关的客观标志为依据，

确定合同的准据法。

在各国的立法与实践中，与合同有关的客观标志主要有:

合同订立地、合同履行地、当事人国籍或住所、物之所在地、法院地或仲裁地。

三、最密切联系说

(一)最密切联系说的概念与特征

1.最密切联系说是指某一法律关系在当事人没有选择应适用的法律或选择无效的情况

下，法院依据这一原则，在与法律关系有联系的国家中，选自一个与该法律关系本质上有重大联系，利害关系最密切的国家的法律予以适用。

2.最密切联系原则的法律特征:

(1)最密切联系原则是一种新的法律选择方法。

(2)最密切联系原则的核心是通过对合同以及与合同有关的各要素进行综合分析来寻

找与合同最密切联系的法律。

(3)最密切联系联系的原则赋予了法官较大的自由裁量权。

(二)合同中最密切联系因素的判定方法

1.美国的合同要素分析法

2.大陆法系国家的特征性履行说。特征性履行是指法院根据合同的特殊性质，以何方的履行最能体现合同的特性来决定合同的法律适用。

第三节我国关于涉外合同的法律适用原则

一、意思自治原则

二、最密切联系的原则

三、强制适用中国法原则

四、国际条约优先原则

五、适用国际惯例原则

杨晨曦

我国关于涉外合同的法律适用原则

一、意思自治原则

二、最密切联系的原则

三、强制适用中国法原则

四、国际条约优先原则

五、适用国际惯例原则