【案例】

案情 ：

厦门ABC货运代理公司：

2012年2月，我司向广州AAA物流公司订舱，委托其安排一批出口货物的承运事宜。我司先分批采购货物，后集结转运。因此，广州AAA物流公司与深圳ABC仓储公司签订仓储合同将我司货物陆续入仓。在货物全部集结待运之时，由于仓库疏于管理等原因而失火，我司的大部分货物因高温而变形。在三方就赔偿事宜协商未果之后，我司决定通过诉讼维护自己的权益，请问，承运人和仓储公司，应该由谁承担赔偿货损的责任呢？

律师解析：对比一下离婚协议书格式。这属于在货损货差索赔诉讼中违约与侵权诉由的选择问题。

厦门货代公司可以追究广州AAA物流公司的违约责任。违约责任，是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事法律责任。本案的厦门货代公司与广州物流公司达成了货运运输合同关系。作为货物运输的承运人，广州物流公司有义务将货物完整的交付至指定的目的地、指定的收货人，看着合同。否则承运人将因为其未完好履行合同义务承担相应的违约责任。由于违约责任是违约的当事人一方对另一方承担的责任，是当事人不履行或不完全履行合同的责任，因此，基于合同关系的相对性，厦门货代公司只能追究广州物流公司的违约责任，而不能要求深圳仓储公司承担违约责任。

是否可能让深圳仓储公司承担赔偿责任呢？如何追责呢？

厦门货代公司可以追究深圳仓储公司的侵权责任。一般侵权责任，是指因行为人对因故意或过失侵害他人财产权和人身权，并造成损害的违法行为应当承担的民事责任。本案的深圳仓储公司由于其管理疏忽的过失导致厦门货代公司的货物权利的损害。作为仓库的管理人，深圳仓储公司具有积极作为的义务以确保货物的完好不受侵害，一旦违反这一义务，就应当承担相应的损害赔偿责任。

违约责任和侵权责任，主要有哪些差异呢？1、归责原则不同。违约责任适用过错推定责任原则或严格责任原则。而侵权责任通常以过错责任为基本原则，而对某些特殊侵权行为实行严格责任原则。我国的相关法律，对侵权责任采用过错责任、严格责任、公平责任原则。2、责任构成、免责条件不同。在违约责任中，除了法定的免责条件(如不可抗力)以外，合同当事人还可以事先约定不承担责任的情况(故意或重大过失的情形除外)。在侵权责任中，免责条件或原因只能是法定的，当事人不能事先约定免责条件，也不能对不可抗力的范围事先约定。3、责任形式不同。违约责任主要表现为由法律规定或当事人约定的违约金，而且，违约金的支付并不以对方发生损害为条件。而侵权责任主要表现为以实际发生的损害为前提条件的损害赔偿。4、责任范围不同。违约的损害赔偿主要是财产损失赔偿，损害赔偿通常以“可预见”的范围为限。对于侵权责任而言，损害赔偿还包含人身、精神损害赔偿，除了直接损失，赔偿范围还包含间接损失。5、证明责任不同。在合同之诉中，非违约方不负举证责任，而违约方必须自证无错，否则将推定他有过错，应承担违约责任。在一般侵权之诉中，受害人必须就其主张举证，而侵权行为人通常不负证明责任。6、诉讼管辖地不同。违约之诉，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖；而侵权之诉，由侵权行为地或被告住所地人民法院管辖。

就本案而言，由于归责原则不同，若选择侵权之诉，只有在厦门货代公司具有重大过失时，如货物包装、固有属性与货损存在因果联系，侵权人的赔偿责任才可以减轻；若选择违约之诉，只要厦门货代公司具有轻微过失，违约当事人广州物流公司的赔偿责任就可以减轻。由于责任构成不同，若选择违约之诉，广州物流公司只要实施了违约行为（未能完整交付货物），且不具有有效的抗辩事由（不可抗力），就应当承担违约责任；若选择侵权之诉，损害事实是侵权损害赔偿责任成立的前提条件，无损害事实，便无侵权责任的产生。由于责任范围不同，若选择违约之诉，在货运合同无特别约定的情况下，厦门货代公司从广州物流公司得到的赔偿通常以货值为限。若选择侵权之诉，厦门货代公司可从深圳仓储公司得到货值赔偿等其他间接损失的赔偿。由于证明责任不同。若选择违约之诉，厦门货代公司的举证责任较轻，除非广州物流公司能够证明可以免责，否则将推定他有过错，应承担违约责任。若选择侵权之诉，厦门货代公司的举证责任较重，其应就深圳仓储公司对货物保管存在过错举证，深圳仓储公司通常不负举证责任。

由此可见，由于违约责任和侵权责任的区别非常大，因此，在责任竞合的诉讼中，起诉方的律师应结合具体案情、证据而具体分析，选择恰当的诉由，以确保当事人的权益最大化。

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（出于保护当事人商业秘密的考量,以上案例中的当事企业及案情有时稍作变动。）

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曹文定律师

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