代理词

尊敬的审判长、审判员：

江西配德依法接受本案上诉人喻某的委托，并指派我担任其二审人。接受指派后，我们认真查阅了本案的证据材料及相关法律规定。现依据事实与法律，针对本案的争议焦点，代理人发表如下代理意见，请法庭予以考虑并敬请采纳。

一、该上仅有胡*和被上诉人朱某的签字，并没有其他赔偿义务人的签字，即没有本案中其他被上诉人的签字，不符合关于合同成立的构成要件。从这个意义上讲，胡*与被上诉人朱某签订的协议书还没有成立，即被上诉方应当继续履行向上诉人赔偿人民币.49元的义务。

第一，上诉人喻某仅仅让胡*去领取护理费、误工费、营养费，对于协议书中所约定的等费用，胡*无权代理处分。在原审中，朱某也向法庭陈述了，签订协议时元是仅对四个月医疗费，还有误工费（庭审笔录第7页倒数第5行）进行赔偿，结婚条件。也就是说，当时商谈赔偿项目并没有包括金等费用。更何况，该协议书签订的日期为2010年6月19日，此时，上诉人还未做鉴定，并不知道会构成伤残，即出现了法律规定的应当赔偿的新情况。因此，被上诉方仍应当承担继续赔偿的义务。

第二，在该协议书中第三、第四条所约定的权利义务人均为上诉人喻某与被上诉人朱某。即使该协议书是有效的，也仅对被上诉人朱某发生法律效力，对于其他被上诉人的赔偿义务并不发生法律效力。因此，其他被上诉人也应当继续履行向上诉人赔偿的义务。

二、退一万步讲，即使上诉人的妻子胡*与被上诉人朱某签订的协议书已成立，也应当被认定为无效或可撤销合同，被上诉方应该按照上诉人喻某的受伤等级进行赔偿。

第一，胡*的行为既没有得到上诉人的授权或事后追认，也不构成，即胡*是无权代理行为。首先，本案中，虽然被上诉人刘小华、朱某向原审法院提交了胡*与被上诉人朱某签订的协议书，但却并没有提交上诉人喻某给胡*的，且在原审笔录中，胡*也向法庭陈述，喻某没有叫她去签订协议书，即无权代理行为。在庭审中，上诉人一直都否认该，并向原审法院主张该协议为无效或可撤销合同。其次，胡*的行为也不构成表见代理，根据我国法律规定，构成表见代理最主要的构成要件之一为“以被代理人的名义进行了代理行为”。而在胡*与被上诉人朱某签订的协议书上，落款却是胡*，也就是说，胡*并不是以被代理人喻某的名义签字。再次，上诉人受伤部位为腿部，其头脑并未受到任何伤害，被上诉人没有任何理由撇开上诉人而直接与胡*签订书，更何况，根据第18条规定，“一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人等费用，属于夫妻一方的财产。”显然，上诉人喻某的赔偿费用属于其，对于该赔偿费用，在没有得到上诉人授权的情况下，即使是作为上诉人妻子的胡*也无权处分。综上，胡*的行为属无权代理行为。根据的相关规定，无权代理行为，对被代理人不发生法律效力，由行为人承担法律后果，即该协议书对上诉人不发生法律效力。

第二，该协议书不仅，而且胡*在签订该协议书时存在重大误解，也应该被认定为显失公平、可撤销合同，即该协议可以被撤销。上诉人法律规定的除斥期间，已向原审法院提出撤销该协议的请求，人民法院应该撤销该协议书，并判决被上诉方向上诉人承担赔偿责任。

首先，根据及江西省规定的人身损害各项，结合上诉人喻某的治疗情况及伤残等级，被上诉方应向上诉人喻某赔偿的金额至少为.49元，而被上诉方却只赔偿了（包括医疗费在内）元，远远低于按照法律规定应当赔偿的金额，实际上仅为应当赔偿数额的23%，即该协议显失公平。其次，胡*与朱某商谈的时候，一直都强调是赔偿项目仅包括护理费、误工费、营养费【庭审笔录第6页第5行（胡*）：“当时说补三个月的人工，还有我自己的误工，营养费三个项目一起元。”】。而在赔偿协议书中，被上诉人朱某却借着胡*不识字机会在协议书中加上了治疗费、药品费、费等，胡*以为协议书中的内容和商谈的内容是一样的，所以签字了，存在重大误解。因此，从这个角度来讲，该协议书不仅显失公平，胡*在签字时也存在重大误解，应当认定为可撤销合同。根据我国合同法的规定，在签订合同时存在重大误解或显失公平的，当事人一方有权向人民法院或仲裁机构变更或撤销。上诉人在法定除斥期间向原审法院提出了撤销该协议的请求，人民法院应当撤销该协议，并判令被上诉方向上诉人继续承担赔偿的义务。

综上，该协议书仅有胡*与被上诉人朱某的签字，其他赔偿义务人并未签字，不符合合同法关于合同成立的构成要件，即该协议书不成立。退一万步讲，即使成立，因胡*的无权代理，且胡*签字时存在重大误解，赔偿金额显失公平，该协议书也应被认定为无效或可撤销合同。上诉人在法定除斥期间已向原审法院提出撤销该协议书的请求，人民法院应当撤销该协议，并判令被上诉方向上诉人履行继续赔偿的义务。再者，即使人民法院认定该协议书是有效的，也仅对被上诉人朱某发生法律效力，对其他被上诉人不发生法律效力，其他被上诉人应当继续向上诉人履行赔偿的义务。况且上诉人出现了法律规定的应当赔偿的新情况，即构成伤残，被上诉方也应当向上诉人承担赔偿义务。因此，代理人请求人民法院依法支持上诉人的上诉请求。

代理人：江西配德律师事务所

律 师：陈 福 文

二0一一年十月十九日

备注：

原审法院驳回了上诉人（原告）的全部诉请，而且一审的代理律师是一位水平相对较高，办案经验丰富的老律师，我本人接受上诉人委托后，深感压力大，因为一审败诉的案件，在二审取得胜利很难，而且先前是一位老的，但是我并没有就此认输，而是认真审查本案的全部证据材料，寻找法律依据，寻找突破口。最终，二审法院采纳了我的代理意见，为当事人挽回了.02元的赔偿金。