工程造价鉴定复议申请书

申请人：李英杰

代理人：王文杰律师

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申请事项：

一、申请核实涉案工程的工程量，要求对遗漏部分予以增加。

二、钢材价格计算基数有误，要求改正。

三、要求计取企业管理费、利润和税金。

四、双方对化粪池约定了固定总价，无需鉴定。

事实及理由：

一、2010年8月19日，鉴定机构第二次组织双方参加现场勘察，但原、被告未就双方提出的问题达成一致意见，未在现场勘察记录上签字认可。

2010年11月18日，鉴定机构组织原告、被告再次进行质证，原告、被告分别在2010年8月19日的现场勘查记录、钢筋施工简图及对方的质证意见上签字认可。

2010年11月24日，鉴定机构依据现场勘查记录、钢筋施工简图及李建的质证意见出具了鉴定报告。该报告只考虑了被告的质证意见而未考虑原告李英杰的质证意见，劳动合同短期化。遗漏了附表中的工程量，损害了原告李英杰的利益，因此申请人要求鉴定机构对遗漏的工程量予以增加【见附表】。

二、申请人以市场价（有正规发票）购入钢筋、水泥、砖等，但鉴定机构却以低于实际购入价装入预算，仅水泥一项材料单价就少算了1400元，损害了申请人的利益，因此，申请人要求按市场价调整，否则不能反映市场价格。

三、该鉴定报告未计取企业管理费、利润和税金，既没有定额依据，也没有法律依据。

鉴定机构只能从技术的角度测定建造该工程的市场价格，而不问由谁来建造。无论谁来建造该工程，所投入的人工、材料、机械费用都是一样的市场价，而间接费、利润和税金的计算费率仅是依据工程的类别來计取，并不考虑承建者是企业还是个人或者有无资质。（依据是2001年《北京市建设工程预算定额》）。

如果不支持申请人应该取得的利润，将该部分利润留给本案被告，不但没有法律依据，也违反公平原则。因为基于同样一份无效合同，一方遭受重大损失，而另一方当事人被告却获得了很大的利益。被告因该无效合同获得的利益比有效合同还要多，http://www.5law.cn/info/a/sifa/laodongbaozhang/2012/0707/286750.html。并且多出来的利益是原告李英杰遭受的损失。

我国实行的是价内税，因此工程价款中应含有税金。关于开发票问题，我们可以让税务局代开，这是可行的。

本案合同应为有效合同。理由如下：

本案工程不适用《建筑法》和《建设工程质量管理条例》的调整，应适用国务院第116号令《村庄和集镇规划建设管理条例》的规范，且申请人李英杰属于建筑施工个体工匠，应受《村庄和集镇规划建设管理条例》的规范。

《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条规定：“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。”建设部根据《村庄和集镇规划建设管理条例》颁布了《村镇建筑工匠从业资格管理办法》，要求建筑工匠依此办理资质证书。但是《行政许可法》颁布后，建设部于2004年6月29日废止了《村镇建筑工匠从业资格管理办法》。该《办法》废止后建筑工匠即施工人无法办理《村镇建筑工匠资格证书》，也就是说由于政府主管部门管理缺位导致施工人无法取得资质。因此，申请人认为本案合同为有效。

综上，无论本合同有效还是无效，企业管理费、利润和税金都应计取。

四、双方对化粪池约定了固定总价，无需鉴定。申请人要求按元计入工程价格。

综上，申请人请求支持上述申请事项。

申请人：李英杰

代理人：王文杰律师

电话

北京市君永律师事务所

2010年12月19日