三、上诉人事后公证采样送检的《检验报告》，系瑕疵证据且与本案损害赔偿事实无关联性，不以采信。

　　1、公证采样送检的饲料未经对外销售，未造成任何损害后果，与上诉人行使追偿权的诉请无关。

　　2、这四份送检样品数量分别为200克—500克，严重违反国标《饲料采样方法》(GB/T14699.1-93) 规定的1000克的平均样品要求。因此，其检测结论不能代表被上诉人加工饲料的品质。北京的公证机关在这方面也未作到公正、合法，未履行监督职责。因此，其公证事实受到合理置疑。

　　3、检验部门应当是发现了采样数量不合法的事实。因此，在《检验报告》中，谨慎的声明检验结果仅于四份共1400克的样品负责。

　　故被上诉人认为，这四份《检验报告》作出的鉴定结论，在客观性方面有严重瑕疵，不具有普遍指导意义，法庭不以采信。

　　四、李**案中鱼类死亡及生长缓慢的损失与被上诉人并无必然联系：

　　1、对于李**鱼类死亡的原因，进行盖然性分析，具有若干种可能性：

　　①可能是李**自身养殖方法错误;

　　②可能是自然灾害(包括环境污染、疫病、天气变化、水温高低等等);

　　③可能是上诉人销售的饲料的质量问题;

　　④ 对上诉人销售饲料的可能性进一步分析：上诉人有自加工能力，天津有含被上诉人在内的三个加工点(见2004年10月8日唐**书面证词)。那么，瑕疵饲料的加工人系被上诉人的可能性仅占25%。此外，在加工原料中，还有一部分辅料是上诉人提供的，是一种药物添加剂，属于商业秘密。其药性成份是否对鱼类有害，这种可能性也未排除。

　　而且，饲料蛋白含量低，在医学上讲，并不是鱼类短期患肠炎乃至死亡的直接原因。充其量说，长期的饲料蛋白低会导致鱼类体质差，免疫力下降，从而生病死亡。因此，即便排除上述其他至鱼死亡的原因，能够认定被上诉人加工饲料的蛋白低。但是被上诉人是04年8月 19日才开始加工鱼料。李**的鱼死是9月初发生的，二者之间并无必然并联。更何况导致李**案死鱼的原因始终没有查明，因此，不可归责于被上诉人。

　　2、李**案中，主张的60万损失是鱼类生长缓慢的损失。且不论李**案中《损失评估》是否客观真实。单从时间上分析确定造成损害的时间段是04 年5月至04年9月。李**是04年5月开始购买上诉人鱼料的，而被上诉人是04年8月19日开始为上诉人加工鱼料的。那么，假设被上诉人加工的鱼料有瑕疵!假设这种瑕疵是主料问题而不是辅料问题!假设上诉人是在不知情的情况下销售的(实际上一、二百吨饲料销售不作出厂质量检验，实难想象)!假设瑕疵饲料卖给了李**!假设李**的养殖方法也是正确的亦无自然灾害影响!那么请问，从04年5月至04年8月19日被上诉人加工的鱼料之前这三个月时间，是谁的 “合格”饲料造成李**的鱼类生长缓慢呢?而从8月19日至9月初，在已经进行成鱼期的这10多天，“不合格”饲料造成的缓长程度是多大呢?显而易见，即使减产，也是由于前三个月“营养不良”造成的。被上诉人与李**案的损害赔偿没有必然关联性。

　　五、陈**等人的损害赔偿(上诉人主张的其他损失)：

　　首先，客户名单系上诉人的商业秘密，陈**等人为何许人，被上诉人不清楚。其与上诉人有无真实交易关系，被上诉人也不清楚。

　　而《公证书》中记载的，陈**等人从被上诉人处提走40吨鱼料，只是当事人陈述，没有事实依据。公证处不具有司法裁判职能，无能力判断纠纷的是非曲直，无法分辨当事人陈述真实性，无法考证损失计算是否客观。因此，被上诉人认为《公证书》只不过是在当事人陈述的外面套了一件“皇帝的新装”，没有实质意义。

　　上诉人提供证据中的收条更不知何人所写，无法确定真实性、合法性。因此，法庭不以采信。

　　六、关于原审判决中“退一步讲”的假设问题：

　　在李**案中，造成损害事实的可能性有若干种。真实原因西青法院未能查明。其《民事调解书》作出的虚假认定不足为凭。但是，正如今天我们在二审中提出的若干假设一样，被上诉人加工的饲料也是可能性之一。我们必须强调一下，只是可能性。并且通过证据比对，已经合理排除了这种可能性。

　　我们理解认为，现今的审判制度强调判词的说理能力，原审法院为全面完整的归纳案件情况，所以作出了所谓“退一步讲”的假设分析。在前面的证明材料中，上诉人对于外加工产品的质量把关问题，已经非常明确：首先，上诉人在被上诉人处有派驻代表(见上诉人证据中李国*的身份说明);其次，原料使用前双方协商(见 ①唐**04年10月8日《证词》;②《私自录音》中，李国*要求掺用的意见);第三，上诉人对加工成品销售前出厂检验(见①西青案卷中，上诉人在法庭陈述;②《成品检验单》;③唐**证明被上诉人加工产品符合北京基地标准)。这说明上诉人对于外加工的“贴牌”产品，有一套完整的质量控制体系。对加工产品的质量很清楚。而且，也是上诉人希望达到的标准，(可能低于国标)。否则，不会有一、二百吨的销售记录。