内容提要：私营企业对国家工作人员行贿现象屡见不鲜，对其定罪应当根据不同情况区别对待；具有资格的私营企业向国家工作人员行贿的构成单位，不具有法人资格的私营企业中个人独资企业向国家工作人员行贿的构成行贿罪；不具有法人资格的合伙企业向国家工作人员行贿的构成单位行贿罪；私营企业借用、盗用企业名义向国家工作人员行贿的应当定为行贿罪；私营企业向国家工作人员行贿后将非法所得实际归个人所有的应当按照转化犯的条件认定为行贿罪。

　　关键词：私营企业  行贿  单位行贿罪

　　我国目前宪法明确规定私营经济是国民经济的重要组成部分，私营经济在国民经济中发挥了越来越重要的作用，但是部分私营企业经营行为不够规范，存在违法犯罪现象，其中在经营过程中大量给付关系人特别是国家工作人员各种名目的回扣，手续费，进行各种形式的行贿行为已经成为私营企业违法犯罪的重要特征之一。该行为严重扰乱了公平竞争的市场秩序，还影响了公务人员廉洁清明的形象。我国虽然没有明确把私营企业作为犯罪主体在刑法中予以规定，最高人民法院和最高人民检察院的司法解释中，都把私营企业作为特殊主体予以规定，且在数个司法解释中都有不同的规定。但在司法实践中，司法机关对该行为的认定存在诸多困惑，原因是私营企业形式多样，种类繁多；而我国刑法又对该行为规定了不同的罪名，如条164的对公司、企业人员行贿罪，第390条的行贿罪，第391条的对单位行贿罪，第393条的单位行贿罪。本文试就私营企业向国家工作人员行为问题进行理性的分析，就其定罪问题进行有益的探讨。

　　我国刑法第三百九十三条规定：公司、企业、事业单位、机关、团体为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的行为。 涉嫌下列情形之一的，应予： 1.单位行贿数额在二十万元以上的；2.单位为谋取不正当利益而行贿，数额在十万元以上不满二十万元，但具有下列情形之一的：（1）为谋取非法利益而行贿的；（2）向三人以上行贿的；（3）向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的；（4）致使国家或者社会利益遭受重大损失的。因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本规定关于个人行贿的规定立案，追究其刑事责任。此条款是关于我国刑法关于单位行贿犯罪的规定。该条款明确规定的该罪的行贿对象必须是国家工作人员，关于国家工作人员的认定和范围，理论界已经进行了深入的探讨，本文不再赘述。但是本罪的犯罪主体是否包括私营企业，理论上存在争议，存在“否定说”和肯定说“之争。”否定说“认为：私营企业代表私营主个人利益，应属个人（自然人）犯罪之列：”肯定说“认为：私营企业的财产与私营企业主个人的财产在法律地位是不同的，私营企业的犯罪应与私营企业主的个人犯罪区别开来。笔者认为：”否定说定说“、”肯定说“都不够全面，对私营企业向国家工作人员行贿是否属于单位犯罪这一问题应当区别对待，应结合具体的罪名条款采取具体问题具体分析的方法来加以解决。

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