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──从《证据规定》的视角出发 论文提要: 鉴定既是民事诉讼中的一种证明方法,也是法官查明事实的辅助手段。鉴定结论的科学性、正确性和可接受性要靠鉴定程序的合法性、公正性、公开性加以保障。本文在综合各家观点的基础上,对鉴定的概念、性质和特征进行了简要的介
5、完善对鉴定人的监督制度 首先,法律明确错鉴之内涵及外延;其次,将鉴定机构及鉴定人的质量诚信度与法院的采信比例结合起来。当然,也要区分不予采信的原因进行处理。这样,鉴定人就不敢随意出具鉴定结论。总之,将鉴定人的鉴定质量置于当事人、法院和司法行政机关的共同监督之下。 五、立法思考 1、《证据规定》第二十六条,修改为“由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构和鉴定人员或者有鉴定资格的鉴定人,协商不成的,由法院指定,并告知当事人回避权”。 2、《证据规定》第二十八条,修改为:一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当事人有理由提出质疑并申请重新鉴定的,法院应准许。 3、《证据规定》第五十九条第二款,修改为“鉴定人确因下列情形之一不能出庭的:(一)患病;(二)路途特别遥远且交通不便难以出庭的;(三)因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的;(四)因特殊任务确实无法离开的;(五)其他无法出庭的特殊情况。前款情形,经人民法院准许,可以书面答复当事人的质询” 增加第三款,鉴定人因出庭所支出的交通费、住宿费等合理费用,由申请人先行垫付,由败诉一方当事人承担。 六、结语 鉴定制度之完善任重而道远,笔者仅想以此文将实践中遇到的鉴定方面的疑难问题向各位学者和专家求教,同时以期引起立法者对所涉问题之关注,尽快完善有关规定。 参考文献: 1、李国光主编:《最高人民法院关于<民事诉讼证据的若干规定>的理解与适用》,中国法制出版社2002年2月第1版。 2、丁巧仁主编:《民事诉讼证据制度若干问题研究》,人民法院出版社2004年3月第1版。 3、江伟主编:《民事诉讼法学》,复旦大学出版社2005年1月第一版第三次印刷。 4、樊崇义主编:《证据法学》,法律出版社2004年10月第3版。 5、张永泉著:《民事证据采信制度研究》,中国人民大学出版社2003年10月第1次印刷。 6、黄松有主编:《民事审判指导与参考》,法律出版社2007年5月第1版,总第29集。 7、[日]谷口安平著,王亚新 刘荣军译:《程序的正义与诉讼》增补本,中国政法大学出版社2002年11月第1版。 8、奇树洁 洪秀娟:《司法鉴定制度改革应走创新之路》,载《中国司法鉴定》2006年第2期,http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=34751。 9、柴建国:《为司法鉴定寻找出路-<司法鉴定的诉讼化>读后》,http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=23335。 10、熊秋红:《我国司法鉴定体制之重构》,载《法商研究》2004年第3期http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=31580。 11、张媛媛:《民事鉴定结论质证程序探析》,载http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=37959。 12、吴玉凤:《如何破解现行司法鉴定体制下的重复鉴定问题》,载中国法院网,http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=29374。 13、王云海:《日本司法鉴定制度的现状与改革》,载《法律科学(西北政法学院学报)》,http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=34588。 14、李学军 陈霞:《鉴定结论的证据地位及其质证、认证》,载《公安大学学报》2002年第4期,http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=31978。 15、刘红:《司法鉴定程序刍议》,载《人民司法》2004年第8期,总第487期。 16、李长城:《浅议司法鉴定之完善》,载《人民司法》2004年第8期,总第487期。 1 卞建林主编:《证据法学》,中国政法大学出版社2002年版,第148页。转引自王道阳:《鉴定委托权和鉴定结论司法审查》,载丁巧仁主编:《民事诉讼证据制度若干问题研究》第270页。 2 参见张永泉著:《民事证据采信制度研究》,中国人民大学出版社,2003年10月第1次印刷,第205~206页。 3 【日】谷口安平著,王亚新 刘荣军译:《程序的正义与诉讼》增补本,中国政法大学出版社。2002年11月第1版,第313页。 4 同3第320~321页。 5 参见【日】三个月章著,汪一凡译:《日本民事诉讼法》第466页,转引自2第203~204页。 6 同3第315页。 7 参见陈荣宗、林庆苗:《民事诉讼法》第527页,转引自2第204页。 8 参见陈玮直:《民事证据法研究》第63页,转引自2第204页。 9参见毕玉谦:《民事证据法判例实务研究》第277~278页,转引自2第204页。 10熊秋红:《我国司法鉴定体制之重构》,载《法商研究》2004年第3期http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=31580。 11 江伟主编:《民事诉讼法学》,复旦大学出版社2005年1月第一版第三次印刷,第267页。 12 参见孙晓敏:《试论鉴定结论的特点、采信原则及采信模式》,载丁巧仁主编:《民事诉讼证据制度若干问题研究》,人民法院出版社2004年3月第1版,第309~310页。 13樊崇义主编:《证据法学》,法律出版社,2004年10月第3版,第204页。 14参见2第215`216页。. 15刘红:《司法鉴定程序刍议》,载《人民司法》2004年第8期,总第487期,第28页。 16 刘刚:《民事诉讼中对鉴定结论的审查》,载丁巧仁主编:《民事诉讼证据制度若干问题研究》第324页。 17李国光主编:《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定的理解与适用》,中国法制出版社2002年2月第1版,第246页。 18北京市第一中级人民法院民事证据调研课题组:《关于适用〈民事诉讼证据的若干规定〉的调研报告》,载黄松有主编:《民事审判指导与参考》,法律出版社2007年5月第1版,总第29集,第91页。 19 柴建国:《为司法鉴定寻找出路-<司法鉴定的诉讼化>读后》,载http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=23335。 20 同18第93页。 21张媛媛:《民事鉴定结论质证程序探析》,载http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=37959。 (作者单位:江苏省如皋市人民法院)
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