■亲子鉴定不但涉及抚养权，还涉及继承权、名誉权等权利

　　何家弘:(中国人民大学法学院教授，以下简称“何”)我们知道，在法学界，张卫平教授有一起“公案”在身:由于张教授在博客中自称为“法学之父”，引发学界争议。

　　张卫平(清华大学法学院教授，以下简称“张”):前不久我遇见了北大法学院一位教授，他遇见我就说:“张老师，你可闯了大祸了。网上都在抨击你妄称法学之父，实在是有些不妥。”我一拿出户口本，他们就都哑然了，上面写着，父:张卫平；子:张法学。我自称“法学之父”有什么不妥？

　　所以，有人还是怀疑，说你是否做过亲子鉴定？其实，是对子女是否为自己亲生产生怀疑，才存在亲子鉴定问题。如果旁人多管闲事自作主张去为我搞什么亲子鉴定，那就是侵犯了我的隐私权。

　　何:这里涉及隐私权和知情权保护的价值平衡问题。侵犯一方的隐私权，却可以满足另一方的知情权。法官应在两者之间寻求平衡。从亲子鉴定发生的情形看，一般是父亲对子女是否为自己亲生产生怀疑，要求做亲子鉴定。母亲提出要求的较少，媒体报道的多是出于孩子的利益，对自己抚养的孩子要求确认为某名男子所生，最典型的如前些时候媒体闹得沸沸扬扬的某明星亲子鉴定风波。亲子鉴定不但涉及抚养权，还涉及继承权、名誉权等权利。

　　■亲子鉴定不但是一个社会问题，更是一个法律问题

　　汪建成:(北京大学法学院教授，以下简称“汪”)从法律上来说，鉴定并不是目的，而是解决鉴定结果所确立的权利义务关系。因此，亲子鉴定不单是一个社会问题，更是一个法律问题。

　　何:从社会学来说，民间亲子鉴定“热”说明随着我国由封闭社会逐步走向开放，社会交往变得越来越频繁，人与人之间的关系变得不那么稳定，一些人难免发生不理性的行为，从而产生不理性的结果，于是亲子鉴定的需求也就相应增多。而现代技术的发展也为这种需求提供了相当的便利。几份血液样本、牙齿、头发，甚至是几个烟头，通过现代化的DNA检测技术就可精确地知道父母与子女间是否亲生关系。这种本来多在电视剧里见到的带有传奇色彩的亲子鉴定技术，如今却越来越广泛地走进了普通百姓的生活。亲子鉴定的念头一经产生，一个家庭就面临着信任危机。

　　■怎么认识鉴定结论在中的效力？

　　张:鉴定结论是我国诉讼法中的一种证据和证据方法，在诉讼中起着十分重要的作用。有关鉴定结论运用的法律规范也是证据制度的重要组成部分。民事诉讼中，当事人的主张能够为法院所接受，除了免证的事项之外，就必须要有相应的证据予以支持，否则，其主张不能成立。在许多情况下，当事人除了运用书证、物证、证人证言等证据种类和证据方法进行证明外，对双方之间争议的事实问题的证明，往往还需要借助诉讼外具有相应专门知识的人通过分析、鉴别、判断对该事实问题才能作出结论，这种结论就是鉴定结论。《民事诉讼法》第72条专门对鉴定的有关事项做了规定，但总的来讲，民诉法对鉴定制度的规定还是过于简单，难以充分调整民事诉讼中的鉴定关系。

　　汪:鉴定结论在证据上的特殊性在于它是意见证据规则的例外。比如有人说，一对夫妻俩感情特别好，天天形影不离，儿子怎么能不是他亲生的呢？这就是一种意见证据。意见证据是英美证据法的一个规则，指证人只应就他曾经亲身感知的事实提供证言，而不得就这些事实进行推论。如果证人提供的只是一种经验感受，或者说是一种分析推理，作为证据使用会干扰判断。而鉴定结论是专家借助专门知识和技术手段作出的分析，可以作为证据使用。

　　何:明确一点，普通证人提出的意见证据是不可采纳的，而鉴定结论由于是专家提供，虽然也是一种意见证据，则可以采纳。同时，也不是所有的鉴定结论都具有证据能力、都可以进入诉讼。鉴定结论可以分为诉讼鉴定和非诉讼鉴定。民间亲子鉴定多半是一种非诉讼鉴定，不产生法律效力。

　　汪:总而言之，第一，鉴定是意见证据的例外。第二，鉴定结论解决的是事实问题，而不是法律问题，鉴定人不是法律专家。比如一个人有无精神病是事实问题，需不需要承担法律责任是法律问题。所以在鉴定结论中，就不能说:某人患有精神分裂症，应当承担法律责任。后面这句话就是多余的。第三，鉴定结论解决的是专门事实，而不是普通事实。需要有专门知识与技能的鉴定人才能解决。比如，高莺莺一案中，侦查人员在勘验笔录中断定她是从楼上跳下来就很不规范，勘验检查笔录不应当有分析的成分，否则就有些不像鉴定。

　　■鉴定结论怎样才能有效？

　　何:法官对证据的审查判断无非通过以下两个方面进行:一是某一证据能否进入诉讼(审查证据能力)；二是这一证据能否作为定案的根据(审查证明力)。在辛普森案中，在审前动议阶段控辩双方即对于DNA鉴定是否具有可采性进行辩论，后来辩方同意将其列为证据进入诉讼。

　　既然鉴定结论可以分为诉讼鉴定和非诉讼鉴定，很多亲子鉴定并不进入诉讼，这就使民间亲子鉴定机构有其存在的空间。那么剩下的工作就是对民间亲子鉴定机构加强管理，明确亲子鉴定机构的法律责任。

　　张:最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》指出，当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。这说明只要双方当事人认可，是可以找民间亲子鉴定机构进行鉴定的。

　　从诉讼功能上说，鉴定解决的是专门知识性问题，由于法官非全知全能，需要借助鉴定人辅助其对一些专业问题尤其是建筑、、知识产权等类型化的诉讼问题作出判断，鉴定结论在一定程度上延伸了法官的认识能力。但从本质上说，鉴定人是证人的一种。

　　汪:鉴定人在诉讼中有回避的义务，因此鉴定结论应当由个人作出。实践中经常出现盖有单位印章的鉴定结论，这种情形下必须有具体的鉴定人才有证据效力。反之，如果鉴定结论只有鉴定人的签名，没有单位印章，也是有法律效力的。在鉴定结论上我们须注意，不能运用少数服从多数、下级服从上级的原则。因为鉴定不是裁决，而是一种证据，同时，鉴定结论没有当然高于其他证据的效力，同样也要在法庭上接受审查。是否可信，应结合其他证据进行综合审查，法官要注意不能唯鉴定结论是从。

　　■目前的鉴定制度有哪些不足？

　　张:从民事诉讼中鉴定制度的运作实践来看，目前的我国的鉴定制度主要的问题有两个:一是重复鉴定的问题；一是不少鉴定结论缺乏正确性和公正性的问题。重复鉴定往往导致两个或两个以上相互矛盾的鉴定结论并存的情况，使审判人员无所适从。比较而言，鉴定结论缺乏正确性和公正性是实践中更为突出的问题。如果不能保证鉴定结论的正确性和公正性，那么势必影响裁判的公正性，从而影响裁判的权威性。现实中发生的一些热点案件中就曾不断出现过这种情况。

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