玩玩 *** 打个树叶也犯法

作者:王爱民 时间:2009-05-01

家住潍坊的张永生有个一岁的孩子，夫妻二人经营着一家小店，收入虽然不是很高，但在当地也属于中等以上生活条件的人家，小日子倒也过得和和美美。
张永生喜欢交朋友，没事的时候一起出去喝两杯。接触的人多了，对自己的生意也有帮助，眼见着生意越做越好。
去年春节以后，张永生认识了一个新朋友，叫李国胜，据说也是做生意的，并且朋友很多。一来二去，两人交往多起来。一次吃饭的时候，张永生偶然知道李国胜蹲过监狱，是因为倒卖假币的事情。虽然张永生心里也想过，对于这样的人要离远一点，但是别的朋友都说倒卖假币是有本事，不小心才进去的，又不是杀人放火，犯这样事情的人不是坏人。张永生通过观察，也发现李国胜比较仗义，对朋友的困难总是热心帮忙，也就不再考虑李国胜蹲过监狱了。
这一天，张永生又到李国胜租的房子处去玩，发现李国胜竟然有一支猎 *** ！李国胜说没事的时候上山打个兔子啥的，没事。张永生就想带回去玩玩，但李国胜说带着这么长的 *** 不方便，等有机会给你弄支 *** 玩玩。张永生就没再要求玩那支猎 *** 。
到了2008年8月，江苏法定婚假多少天。张永生再次到李国胜那里玩，发现在床上有支 *** ，很漂亮。张永生不禁眼前发亮，拿起来开始摆弄。李国胜教他怎么打，并且拿出一小盒 *** ，说：这是朋友用发令 *** 改装的， *** 也改装过了，我想卖了这支 *** ，得找个人。张永生就奇怪了，说：谁要这个啊？你别卖了，我先带回去玩玩。一向豪爽的李国胜就同意了。到了晚上，张永生跟朋友在吃饭，又接到李国胜的电话，说自己在耍钱，输没了，赶紧送点钱来，张永生就跟朋友们凑了500块钱给李国胜送了过去。
*** 带回家以后，张永生没敢告诉妻子，只自己偷着玩，有时候也放两 *** 。过了十来天，张永生觉得这 *** 实在没意思，就想还给李国胜。来到李国胜的住处，却没有人，房东说已经好几天不在了。之后，张永生又打过几次电话，但已经打不通了。
8月底，张永生接到了李国胜的电话，让去一家饭店一起吃饭，张永生就愉快的答应了。来到饭店，没有见到李国胜，却被蹲守的警察抓个正着。警察带着张永生回家，找出了那支 *** 。张永生被带到了刑警队，他才知道李国胜跟他的一帮朋友全犯事了，都进了看守所。然后张永生也被刑事拘留、逮捕了。
张永生关进看守所近两个月的时候，他的妻子找到了律师，请律师为其辩护。律师了解到他涉嫌的罪名是刑法第一百二十五条规定的非法买卖 *** 、弹药，罪名成立的话应处三年以上十年以下有期徒刑，案子已经移送到了检察院。
根据相关规定，在检察院审查起诉阶段，律师可以接受犯罪嫌疑人亲属的委托，作为犯罪嫌疑人的辩护人。辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。
律师接受委托以后，到公诉机关查阅、摘抄、复制了本案的诉讼文书、技术性鉴定材料，并到看守所会见了张永生，了解了案件的基本事实。
张永生见到律师的第一句话就是： *** 不是我买的，是我拿来玩的，我没想到玩玩也犯法，我就打过几次树叶子，我后悔死了。但是起诉意见书明明写着是李国胜以500元的价格将 *** 和 *** 卖给了张永生，家里人委托的时候也说是买支 *** 打兔子玩的，没发生什么严重后果，到底怎么回事呢？
律师根据了解的案情，结合法律规定，给公诉机关的承办人提交了一份辩护意见。律师认为，学习医疗。张永生被牵涉到本案中，涉及的违法事实简单清楚，虽然涉案 *** 经过鉴定属于刑事法律禁止买卖的 *** ，但张永生的行为不构成非法买卖 *** 弹药罪，理由如下：
1、从案件客观事实看。辞职信。张永生所持有的发令 *** 及 *** 均为犯罪嫌疑人李国胜所送。500块钱是两个人之间的借款，并非 *** 的价款。
张永生应邀到李国胜处玩，见到了李国胜的发令 *** ，提出玩几天的要求。李国胜同意后，张永生拿走发令 *** 并把玩数天，之后张永生曾到李国胜的住处还 *** ，但并没有找到李国胜。李国胜在晚上玩牌的时候没有钱，打电话借张永生的钱，当时张永生正在与朋友吃饭，就凑了500元送过去。之前，李国胜也借过张永生的钱，都归还了。而这次的借款正好与张永生拿走李国胜发令 *** 的事情发生在相同时间段，容易使人感觉到是用钱 *** ，无论是先交货后付款还是先付款后交货。而客观上，借钱和玩 *** 是两回事，都是基于朋友关系才发生的。张永生也好，李国胜也好，根本没有产生过500元买卖发令 *** 的想法和实质上的交易关系。
2、从张永生及李国胜行为的主观方面看。张永生根本不存在以金钱作为对价非法获得该发令 *** 并占有的目的和主观故意；李国胜也没有以该发令 *** 换得500元对价的任何意思表示。
张永生第一次见到李国胜的发令 *** 是应邀到李国胜的住处去玩。当时由于法律观念的淡漠和对发令 *** 的好奇，张永生提出来带回去玩几天，作为朋友的李国胜就答应了。张永生拿走发令 *** 就是为了玩玩，满足好奇心，并且只是玩几天就会归还。主观上，不存在以金钱为代价获得该发令 *** 并占有的故意。后来的还 *** 行为更能体现其只是玩几天的初衷。
任何买卖行为都应在交易发生前产生买卖双方的合意，对价款等具体问题达成一致意见。但本案中，张永生拿走发令 *** 把玩的行为发生前后，双方都没有提及价格和付款方式等问题。所以，无论双方之间是否存在借款关系，均不影响李国胜同意张永生拿走发令 *** 玩几天的客观事实。
任何付款行为的发生，均有付款原因。张永生送过去500元钱的之前之后，双方都确认是借款，需要归还。是否拿走发令 *** 与借款行为是否发生没有任何关系。对比一下患者的义务 。
买卖关系的价款是双方确定的，而本案的500元借款是张永生在吃饭的当时临时凑的。李国胜并没有说具体借多少，只说借点钱用，在张永生送到钱之前李国胜也不知道张永生能借给他多少。张永生当时如果只能凑100块也就送100块过去，正所谓借款无多少。如果500元是发令 *** 的买卖价款，双方应该是明确的，不会这么随意。
公诉机关也提审了张永生和李国胜，两人的说法基本一致，虽然有给李国胜500元钱的事实，但确实与买卖 *** 无关。随后，公诉机关将案卷退回公安机关要求补充侦查。
到了2009年3月下旬，案子被起诉到了法院。律师复制了卷宗材料，拿到的起诉书中，关于张永生的一节是：2008年7月份，被告人李国胜将某某送给他的左轮 *** 送给被告人张永生，张永生将该 *** 藏于家中至案发-----以非法持有 *** 罪追究被告人张永生的刑事责任。律师终于长舒一口气，同样涉及一支 *** ，非法买卖 *** 的处刑是三年以上十年以下有期徒刑，而非法持有 *** 的处刑是三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
律师再次会见张永生时，张永生也接到了起诉书。见面后他不关心自己的事情，反而问起了李国胜，为什么起诉书中说出生于1967年的李国胜从1986年开始就不停的被判刑，先后因盗窃、再次盗窃、出售假币被刑事处罚，几乎一直在监狱里面待着。这次是因为涉嫌这么多起抢劫和抢夺被追究的，这是真的吗？看不出来他是坏人啊！律师告诉他，这是真的，所有案犯都是二进宫、三进宫的人，他们自己造 *** ，持 *** 抢劫，抢劫完了以后把 *** 分了。李国胜给的这支 *** 就被使用了三次用来抢劫！张永生说：我根本不知道他们干了这些事情，被牵连进来是我的好奇心害了我，我拿到 *** 以后才发现，根本不好玩，只打过几次树叶子，还打过一次树干。
4月初，法院该案进行公开开庭审理。律师在发表辩护意见时，着重强调了张永生犯罪情节轻微，未造成任何人身及财产损害，社会危害性较小，主观恶性程度低等客观方面，还就其深刻的悔罪表现和无知好奇进行了阐述，律师建议法庭对张永生适用缓刑。
4月16日，张永生被判处有期徒刑一年，缓刑两年。这天，他终于走出了看守所的大门。


相关法律链接：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第三十三条　公诉案件自案件移送审查起诉之日起，犯罪嫌疑人有权委托辩护人。自诉案件的被告人有权随时委托辩护人。
　　人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民法院自受理自诉案件之日起三日以内，应当告知被告人有权委托辩护人。
第三十五条　辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益
第三十六条　辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。其他辩护人经人民检察院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人会见和通信。
　　辩护律师自人民法院受理案件之日起，可以查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料，可以同在押的被告人会见和通信。其他辩护人经人民法院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料，同在押的被告人会见和通信。
《中华人民共和国刑法》
第七十二条　对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
　　被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第一百二十五条　非法制造、买卖、运输、邮寄、储存 *** 、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
　　非法买卖、运输核材料的，依照前款的规定处罚。
　　单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第一百二十八条　违反 *** 管理规定，非法持有、私藏 *** 、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
　　依法配备公务用 *** 的人员，非法出租、出借 *** 的，依照前款的规定处罚。
　　依法配置 *** 的人员，非法出租、出借 *** ，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
　　单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
《中华人民共和国律师法》
第三十一条　律师担任辩护人的，应当根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益
第三十三条　犯罪嫌疑人被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，受委托的律师凭律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函，有权会见犯罪嫌疑人、被告人并了解有关案件情况。律师会见犯罪嫌疑人、被告人，不被监听。

第三十四条　受委托的律师自案件审查起诉之日起，有权查阅、摘抄和复制与案件有关的诉讼文书及案卷材料。受委托的律师自案件被人民法院受理之日起，有权查阅、摘抄和复制与案件有关的所有材料。

第三十五条　受委托的律师根据案情的需要，可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。
律师自行调查取证的，凭律师执业证书和律师事务所证明，可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况。
第三十六条　律师担任诉讼代理人或者辩护人的，其辩论或者辩护的权利依法受到保障。

作者：山东天矩律师事务所律师 王爱民