21.罪数形态——概念、标准、划分

一、罪数
罪数，是指一个人所犯之罪的数量。正确区分罪数有利于准确定罪、有利于适当量刑。
二、区分罪数的标准
区分一罪与数罪时，虽然原则上应以犯罪构成为标准，但同时也要考虑刑法的特殊规定，参照合理的的司法实践经验。具体地说，在以犯罪构成标准说为基础的同时，还要综合考虑以下几点：
1.是否只对一个客体造成侵害？如果得出肯定结论，原则上就以一罪论处。假如得出否定结论，则可能成立数罪。
2.行为是否具有持续性与连续性？如果得出肯定结论，原则上应以一醉论处；如果得出否定结论，就可能成立数罪。
3.对几次相同的犯罪行为能都进行一次评价？如果得出肯定结论，原则上就以一罪论处；倘若得出否定结论，则不能以一罪论处。
4.对一个犯罪行为的法律评价能否包含对另一个犯罪行为的法律评价？如果得出肯定结论，原则上就以一罪论处。如若得出否定结论，则不能以一罪论处。
5.相关法条所规定的法定刑升格的条件是否包括了数行为？如果包括，则不能认定为数罪，而应适用升格的法定刑以一罪论处；如果不包括，则可能成立数罪。
三、单纯的一罪与典型的数罪是很容易区分的，难以区分的是介于一罪和数罪之间的情况。这类现象刑法理论通常将其分为：实质的一罪、法定的一罪、处断的一罪。
1.实质的一罪：继续犯（持续犯）、想象竞合犯、结果加重犯
（1）继续犯，也称持续犯，是指行为从着手实行到由于某种原因终止以前，一直处于持续状态的犯罪。非法拘禁罪是典型的继续犯，又如重婚罪。犯罪状态。
（2）想象竞合犯，也称想象的数罪、观念的竞合、一行为数罪，是指一个行为触犯了数个罪名的情况。一个行为触犯数个罪名。处理当中采用重罪吸收轻罪。法条竞合：刑法规定了诈骗罪，合同诈骗罪，金融诈骗罪中又有8种犯罪。这些诈骗罪最大，合同诈骗其次，金融诈骗最次。认定时由特殊到一般。特别法条优于普通法条。法条竞合是在立法中无法避免的现象。法条竞合所形成的法条与法条之间的关系是包容关系。也有可能部分地是交叉的，通常是包容的关系。合同诈骗和诈骗直接是包容关系。想象竞合所形成的两个罪名之间的关系是完全不搭界的，或者有很小部分的交叉。对比一下犯罪既遂。
（3）结果加重犯，亦称加重结果犯，是指法律规定的一个犯罪行为（基本犯罪），由于发生了严重结果而加重其法定刑的情况。故意伤害致死是其适例。结果加重是没有未遂的，没有出现加重的情况按照一般的情况处理。
2.法定的一罪：结合犯、集合犯
（1）结合犯，是指数个原本独立的犯罪行为，根据刑法分则的明文规定，结合成为另一个独立的新罪的情况。原本两个独立的罪名，由于经常发生在一起，刑法条文把它规定在一个条文里。触犯这个条文就是结合犯。规定结合犯的意义，减少数罪并罚的频率。数罪并罚的次数越多，法官判断的次数越多，失误越大。人的主观情感流露越多，准确率越低。
我们国家是绑架罪+杀人罪等于绑架罪A+B=A，有些国家是A+B=AB。从立法角度结合犯的模式会越来越多，拐卖妇女并强迫妇女卖淫，是拐卖妇女罪和强迫他人卖淫罪的结合。
（2）集合犯，是指犯罪构成预定了数个同种类的行为的犯罪。一般认为，包括常习犯、职业犯与营业犯。
3.处断的一罪：连续犯、吸收犯、牵连犯
（1）连续犯，是指基于同一的或者概括的犯罪故意，连续实施性质相同的数个行为，触犯同一罪名的犯罪。比如，我有占有的故意，分几次侵吞单位的钱财。与持续犯的区别：连续犯是数个行为，继续犯（持续犯）从本质上是一个行为，是一种状态带动的行为的持续。连续犯的行为与行为之间有时间上的间隔，我今天偷了东西，隔几天又去偷了东西，分阶段的实施。持续犯，不存在行为当中的时间间隔的问题，重婚罪，不存在行为当中的时间间隔。也可能有两个概念的重合，我绑了你，放掉了，再绑一个人再放掉。绑的行为本身是持续犯，绑与绑之间又是连续犯。
（2）吸收犯，是指事实上存在数个不同的行为，其中一个行为吸收其他行为，仅成立吸收行为一个罪名的犯罪。吸收犯，一个犯罪行为被另外一个犯罪行为所吸收而失去存在意义。实际中一个犯罪行为往往都是依附于另外一个犯罪行为。我知道你在家里，我闯入你的家里把你干掉。我闯入你的家里，这里面有一个非法侵入他人住宅，把你干掉，故意杀人。这里非法侵入他人住宅的这种行为就依附于故意杀人，就按照故意杀人来认定，而不要数罪并罚，因为是在一个行为过程中的。有几种情况：高度行为吸收低度行为，主行为吸收从行为，实行行为吸收非实行行为。（3）牵连犯，是指犯罪的手段行为或者结果行为，与目的行为或者原因行为分别触犯不同罪名的情况。以实施某一犯罪为目的，但其行为，方法行为和结果行为又触犯了其他罪名的情况。典型的，我为了诈骗，伪造一个证件。用伪造的证件去骗人家。从骗人家这个行为构成诈骗，伪造证件又是为诈骗服务的，这里就有个目的犯罪是诈骗，手段犯罪伪造证据。由于互相之间具有相当紧密的联系，所以称之为牵连犯。牵连犯存在的原因：我们的立法中，不可能把所有的经常发生在一起的独立的罪名都规定在一个条文中，立法是有限度的，不可能穷尽一切可能的。它总归总有漏洞，实际当中对有些行为之间有相当紧密的联系的这种东西，如果都按照数罪并罚来处理的话，就会出现重复评价的问题，为了避免重复评价，同时为了弥补立法当中不可能包罗万象的有关的实际存在的漏洞，法律理论中专门用牵连犯来进行弥补。法律中没有专门规定，互相之间又有紧密联系，就用牵连犯来规定，实际上它是数罪，但是不按照数罪并罚来处理。就因为罪与罪之间有相当紧密的联系。
为了抢劫盗窃枪支弹药，为了绑架盗窃枪支弹药。抢劫、绑架是独立的罪名，盗窃枪支弹药也是独立的罪名，算不算牵连犯？案件中：为了抢劫盗窃枪支弹药，其中涉及到盗窃枪支弹药罪、抢劫罪，从概念本身来套的话是牵连犯。但是司法实践中没有按照牵连犯，而是按照赎罪并罚来处理。为什么？为了诈骗伪造证件，为了抢劫盗窃枪支弹药，一样吗？不一样！
区别：罪与罪之间的联系，紧密度是不一样的。为了诈骗伪造证件，诈骗和伪造证件之间的关系，是相当紧密的。紧密度主要看牵连关系：诈骗的特征，虚构事实隐瞒真相，这是它的客观特征。我没有证件而伪造证件，本身就是虚构事实。诈骗罪的构成要件已经完全把伪造证件的这种行为包容进入了。在构成要件上完全包容。简而言之，伪造证件本身就是骗，实际上这种行为被一个目的犯罪行为包容了。诈骗的客观行为简单讲就是骗，具体地讲就是虚构事实伪造真相，而伪造证件本身就是骗，就是虚构实施，因此，这里面的包容，是客观要件的包容。抢劫的特征是暴力胁迫其它方法，它无法把盗窃枪支弹药的行为包容进入，在构成要件上包容不了。因此不按照牵连犯的原理去解决，而进行数罪并罚是完全正确的。
所以，不要因为有目的手段和行为手段之间的关系就都视为有牵连关系，实际上牵连犯是有一定要求的。这个要求就是：目的行为和手段行为以及结果行为之间具有紧密的联系，而这个紧密的联系通常是以构成要件互相之间的包容作为标准，牵连犯是需要的，但是牵连犯不能过度地用，过度地用会导致明明数罪而按照一罪处理。如果取消牵连犯就会把那种联系相当紧密的行为按照数罪并罚处理，就可能产生重复评价的问题。
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