一、概念

正当防卫，是指为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取对不法侵害人造成或者可能造成损害的方法，制止不法侵害的行为。正当防卫分为两种：一般正当防卫(刑法第20条第1款)与特殊正当防卫(刑法第20条第3款)。

正当防卫的本质是制止正在进行的不法侵害、保护法益。

二、正当防卫的条件

（一）现实的不法侵害：起因条件

1.不法侵害即违法侵害，刑事拘留。包括犯罪行为与其他违法行为。要求不法侵害具有攻击性、破坏性、紧迫性，采取正当防卫可以减轻或者避免危害结果。

2.不法侵害是人实施的不法侵害。

3.不法侵害包含作为与不作为。

4.对没有达到刑事责任年龄、没有刑事责任能力的人实施的不法侵害，正当防卫。也可以防卫。

5.防卫挑拨。

6.斗殴。

7.假想防卫。

（二）不法侵害正在进行：时机条件

1.开始时间。

关于不法侵害的开始时间，在一般情况下，应以不法侵害人着手实行不法侵害时为其开始，但在不法侵害的现实威胁十分明显、紧迫，待其着手实行后来不及减轻或者避免危害结果时，也应认为不法侵害已经开始。应以注意的是，有些犯罪的预备行为，相对于其他犯罪而言属于已经着手的实行行为，在这种情况下，应认为不法侵害已经开始。听说上诉。例如，为了杀人而侵入他人住宅的行为进行正当防卫。

2.结束时间

从实质上而言是指法益不再处于紧迫、现实的侵害、威胁之中，或者说不法侵害已经不可能(继续)侵害或者威胁法益，具体表现为以下几种情况：不法侵害人已被制服，不法侵害人已经丧失了侵害能力，不法侵害人已经自动中止了不法侵害，不法侵害人已经逃离现场，不法侵害行为已经造成了危害结果并且不可能继续造成更危害结果。应当指出的是，在财产性违法犯罪的情况下，行为虽然已经既遂，但在现场还来得及挽回的，应当认为不法侵害尚未结束，可以实行正当防卫。例如，抢劫犯使用暴力得抢财物，抢劫罪已既遂，但在当场对抢劫予以暴力反击夺回财物的，应认为正当防卫。

财产性犯罪的特例

3.防卫装置

4.防卫不适时（事前防卫、事后防卫）

（三）针对不法侵害人本人进行：对象条件

1.共同犯罪的情形

2.不法侵害人本人人身或者财产

3.给不法侵害人造成损害或者危险

4.针对第三人防卫

（四）没有明显超过必要限度造成重大损害：限度条件

三、防卫过当及其刑事责任

罪过心理

责任：应当酌情减轻或者免除处罚

防卫为明显超过必要限度造成重大损害的，属于防卫过当。防卫过当不是独立罪名，而应根据其符合的犯罪构成要件确定罪名，至于如何确定罪名，除了要考虑防卫过当行为在客观上所造成的重大损害的性质以外，还要考察防卫人的主观心理状态即罪过形式。通说认为，防卫过当在主观上一般是过失，但也不排除间接故意的可能性。

四、特殊正当防卫

刑法第20条第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡，不属于防卫过当，不负刑事责任”。