代理词

尊敬的首席仲裁员、仲裁员：

　　山东德衡律师事务所接受委托，指派我们担任本案中被申诉人D公司的代理人参加仲裁。经过庭审，依据事实和法律，发表以下代理意见。

　　我们认为，双方对网络工程合同合法有效没有争议，争议问题主要是：

　　1、申诉人H公司是否违约?

　　2、被申诉人D公司是否违约?

　　3、网络工程没有验收、交付的责任在哪一方?

　　4、合同余款是多少?

　　5、合同余款是否已届履行期限?

　　6、申诉人要求的违约金和律师费是否有事实和法律依据?

　　一、本案事实及部分庭审情况

　　1999年10月9日，被申诉人D公司作为甲方、申诉人H公司作为乙方签订了网络工程合同书，对工程价款、完工日期、付款方式、H公司应当提供的网络设备部分资料、设计修改程序、验收资料、验收程序、、履行义务的先后顺序等内容作了约定。该合同是双方协商一致的意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。任何一方违反合同约定均应当承担违约责任。

　　2002年10月，H公司以D公司未履行全部付款义务为由向贵委提出仲裁，要求D公司支付合同余款88822.80元，承担违约金245032.79元，承担黄河公司律师费。庭审中，申诉人变更违约金数额为245032元。

　　申诉人H公司提交的证据共三份：1、网络工程合同书1份6页;2、布线图等1份5页，证明H公司提供了布线图;3、2000年7月10日D公司出具的还款计划1份1页，证明网络工程没有经过正式验收，没有验收既有D公司的原因，也有H公司的原因。

　　D公司对以上证据的意见为：1、对于证据1，D公司无异议。2、对于第2份证据，D公司认为该证据无法证明H公司提供了布线图，要求H公司提供双方交接记录，但H公司有义务提供而没有提供。3、对于证据3，D公司认为不但可以证实网络工程没有经过正式验收，还可以证明D公司支付合同余款需要满足两个前提条件：网络工程验收合格和通过验收确定合同余款。另外，工程没有经过验收事实上只是H公司造成的，与D公司无关(详见本代理词第三部分)。同时，H公司既然向贵委提交了该证据，即表明对其全部内容及反映的事实予以认可。

　　我们认为，由于H公司没有提供有关交接证据，其提交的证据2不具有法律证明力。D公司依法行使，且支付合同余款的条件未成就，D公司无须付款。H公司行为构成严重违约。

　　H公司还对以下事实予以自认：1、据1999年10月10日财务帐册，D公司支付了合同款122516元;2、据1999年11月23日财务帐册，D公司支付了合同款23693.2元;3、据2000年4月3日财务帐册，D公司支付了合同款1万元。D公司对以上事实予以确认。