与公司以成立的情形不同，如果出资义务不履行导致公司不成立、解散或公司被撤销时，出资义务不履行的股东要向其他已足额缴纳出资的股东承担违约责任。出资义务不履行如发生在公司成立之前，如导致注册资本达不到法定最低限额，则公司不能成立。在现物出资的场合，如果出资现物是实现公司目的的必要条件，如为设立房地产公司而以土地使用权出资，出资义务不履行发生在公司成立之前可导致公司不成立，发生在公司成立之后则可导致公司解散。因出义务不履行而使公司虚报注册资本，情节严重的可导致公司被撤销。在发生上述情况时，公司章程或不能正式生效，或失去作为章程的效力，但其中有关股东的出资方式和出资额的规定，可视为股东间的合同，由出资义务不履行的股东据此直接向其他已足额缴纳出资的股东承担违约责任。

　　据此而论，公司法第25条的规定仅适用于因出资义务不履行而导致公司不成立、解散或被撤销的场合。但从贯彻资本充实原则、维护公司债权人权益的需要出发，法律应明确规定在公司成立后，出资义务不履行的股东应对公司承担违约责任，赋予公司对出资义务不履行股东的追缴出资权。当然，一个公司成立后，如果可以发生虚假出资或抽逃出资的情形，这个公司是否能自觉有效率地行使追缴权，是值得怀疑的。因此，公司法"责令改正"作为纠正措施。"责令改正"措施由公司登记机关行使，自有其行政强制性和效率性。但是，实践中确有"责令改正"而不能改正的情况，比如，现物出资的股东将准备出资的土地使用权转移给了第三人，其转移是否合法有效，就不能由公司登记机关确认，亦不能由公司登记机关提请法院确认;再如，出资义务不履行的股东如果拒不改正，公司登记机关也不能强制执行该股东的财产作为出资。所以，出资义务不履行首先是要承担民事责任，赋予公司追缴权确有必要。

　　出资义务不履行的责任范围，应根据不履行行为发生的时间和后果而定。(1)出资义务不履行发生在公司成立之前。在此场合下，如果出资义务不履行导致公司不能成立，那么出资义务不履行的股东应对设立行为所产生的债务和费用承担责任。如公司依然能够成立，那么出资义务不履行的股东应对变更设立行为而多产生的债务和费用承担责任。公司法第34条规定："股东在公司登记后，不得抽回出资。"根据相反解释，在公司登记前，股东是可以抽回出资的，因此，并不能认为股东已在章程上签字，就可以通过强制执行的方式要求其履行出资义务。在公司登记成立前，出资义务不履行的股东的责任范围，应限于与其出资义务不履行行为有因果关系的损失范围内。(2)出资义务不履行发生在公司成立之后。在此场合下，如果出资义务不履行并不影响公司的存续，出资义务不履行的股东应向公司补交出资及其迟延利息。但是，如果出资义务不履行的时间足够长时，公司的净资产额很可能高于出资额与利息之和。为避免补交出资时出现减少其他股东对公司净资产的按份持有量的情况，可以考虑这样一个原则：出资义务不履行的股东补交出资时，如果净资产与资本的差额低于银行利息，可要求补交资本加上利息;如果其差额高于银行利息，则可要求补交资本加上其按份持有净资产与资本的差额。在出资义务不履行导致公司解散或被撤消时，不履行出资义务的股东应对因此给其他股东造成的损失负赔偿责任。

　　出资不实的民事责任范围，包括应补交的出资差额及迟延利息。这里存在的一个问题是，纯粹因市场行情变动而导致的出资差额，是否应由出资股东承担出资不实的民事责任，因为现物出资股东对其现物的市场行情并无控制力，因而对出资差额的出现并无任何过失。根据公司法的规定，公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额(或实收股本总额)。由此可引申出这样一个原则：股东应当出资的价额由公司章程确定，而实际出资的价额以公司成立时所交付的为准。以现物出资，即使在制定章程时依当时的市场行情进行了正确的评估作价，如果公司成立时市场行情显著跌落，公司实收资本便在实际上低于章程所定资本，因此造成出资不实的结果与现物出资过高作价在客观上是一样的。所以，现物出资时对差额的补充责任，"不仅当然适用与当初财产过大评价的情况，亦适用与因经济变动而导致物价下跌的情况，是为公司资本充实而设定的无过错责任。"

　　三

　　违反出资义务的公司设立者要承担出资违约责任，目的是要贯彻资本充实原则，但出资违约责任并不是公司法理论上的资本充实责任。资本充实责任是指为贯彻资本充实原则,由公司设立者共同承担的相互担保出资义务履行的民事责任。根据资本充实责任，因某些公司设立者违反出资义务或其他原因,而致公司资本不能按章程规定缴足时，其他公司设立者要为此承担连带的缴足义务。资本充实责任的承担，就是要保证公司设立时，其实收资本与章程所定资本确为一致。

　　资本充实责任具体包含以下内容：(1)有限责任公司设立时股东的出资担保责任。在设立有限责任公司时，如果有的股东不按章程规定出资，其他参与公司设立的股东对该不出资部分负有连带的补足出资义务。(2)股份有限公司发起人的认购、缴纳与交付担保责任。认购担保责任指为设立股份有限公司而发行股份时，其发行股份如未认足或认购后又取消时，由发起人共同认足。缴纳担保责任指股份认购人未按招股说明书或公司章程所定期限缴纳股款时，发起人对股份未缴纳部分负连带缴纳义务。交付担保责任指现物出资的发起人不按章程规定交付出资现物时，其他发起人应按未交付现物的价额，承担补交出资的连带义务。(3)差额填补责任。在公司成立时，如果出资现物的实际价额显著低于章程所定价额时，其他公司设立者对不足的差额部分承担连带的填补责任。

　　资本充实责任有以下特点：(1)资本充实责任是公司上的法定责任，不以公司设立者的约定为必要，亦不能以公司章程或股东大会决议来免除。(2)资本充实责任是违反出资义务股东以外的其他公司设立者的责任，违反出资义务股东承担的是出资违约责任，其内容与资本充实责任不同。(3)资本充实责任因公司设立行为而产生，其承担者限于公司设立着。在公司成立后接受出资或股份转让的股东，或股份有限公司发起人以外的应募股东，均不承担资本充实责任。(4)资本充实责任是无过错责任，只要存在资本不足的事实即可构成，公司设立者的全部或一部是否有过错，在所不问。(5)资本充实责任是连带责任，全体公司设立者中的任何一人对资本不足的事实均负全部充实责任，先行承担资本充实责任的公司设立者，可向违反出资义务的股东求偿，亦可要求其他公司设立者分担。