其次，《刑法》第217条和第218条规定的侵犯著作权行为内容有限，仅与英国《1988年版权法》中的“制作、经营复制品罪”相比，就凸显出许多问题。例如，英国的“制作、经营复制品罪”规定“以营利为目的为出售或出租复制品提供场地”的行为属于犯罪。无疑，这个规定有助于从根本上打击出售或出租侵权复制品的犯罪行为，如同打击赌博犯罪的同时也要打击开设赌场的犯罪行为。相比之下，我国刑法对此种行为并没有规定。又如，“制作、经营复制品罪”除了规定“以营利为目的”的侵犯版权的犯罪行为，也规定了“不以营利为目的”的犯罪，即“不以营利为目的，但散发复制品的程度足已损害版权人的利益。”这种行为除了表现在免费散发复制品以外，也表现在行为人通过网络对版权人的侵害。对此我国刑法是没有相关规定的。至于英国《1988年版权法》中其他十余条侵犯版权的犯罪，就更需要我们研究和借鉴了。

　　另外，《刑法》第217条和第218条的规定无法满足《TRIPS协议》第61条的要求。我国于2001年12月11日正式成为世贸组织成员，在保护著作权方面，执行《TRIPS协议》第61条是义不容辞的。例如，第61条要求成员国打击“故意伪造商标或盗版的行为”，这里的“故意”是指行为人有意识、有目的，至于目的是什么并不重要。换句话说，目的可以是“以营利为目的”，也可以不是。只要行为人存在故意，即符合第61条的主观要件，构成犯罪。显然，我国《刑法》第217条和第218条规定的行为人必须具有“以营利为目的”才构成犯罪，其“门槛”要远远高于《TRIPS协议》。

　　与英国的侵犯版权罪相比，可以看出我国对侵犯著作权犯罪的规定既没有英国那样严密，其处罚也不及英国那样严厉。作为《TRIPS协议》中的成员国，除了享有的合法权利以外，也需要履行协议规定的各项义务。所以，修改我国《刑法》中的侵犯著作权犯罪是十分必要的。

　　三、结束语

　　如本文开始所述，“严而不厉”已不再是英国唯一的刑事政策。从“严而又厉”的刑事政策在侵犯版权罪中的体现，可以看出英国近年来刑事政策的发展变化。面对日趋严重的犯罪全球化问题，英国工业与贸易大臣马尔科姆·威克斯在一次讲话中指出，“英国由于版权受到侵害所造成的年损失高达90亿英镑，使得国库年亏损3亿英镑。”[5]英国商业规范协会执行长官罗恩·盖恩斯福特强调：“犯罪头目们正在通过露天跳蚤市场和其他销售途径，兜售假货和走私进来的CD和DVD，攫取大量财富。……人们应该认识到，这种商品销售所得的利润，正在被用于资助其他所有犯罪活动。”[5]英国法院已经明确表示，侵犯版权犯罪将被视为与欺诈罪或偷窃罪相等同的“真正欺诈”犯罪。当前这种犯罪十分普遍，侦查难度很大，但是法院强调，侵犯版权犯罪已被认为是非常严重的犯罪，即便侵权行为规模小，如复制48盘录像带，也会判处监禁刑。侵权复制品越多或复制品价值越大，其惩罚就越重。[6]

　　注释：

　　①参见《1991年道路交通法》第1条和《1988年道路交通法》第1条。

　　②参见《2003年性犯罪法》第1条。

　　③在《2003年性犯罪法》实施之前，该行为被认定为猥亵行为，构成猥亵罪，最高刑期10年。Refer to Fraser Sampson, Crime, Oxford: Oxford University Press, 2002, p. 140 and Andrew Ashworth, Principles of Criminal Law, Oxford: Oxford University Press, 2003, p.343.

　　④同上，第17-21条。

　　⑤同上，第22-26条。

　　⑥在刑法中只有少数几种犯罪，其构成不需要犯罪主观方面要件，这些犯罪称为严格责任犯罪。这种犯罪主要规定在制定法中。

　　⑦参见《1988年版权法》第198条第3款。

　　⑧参见《1988年版权法》第296ZB条第5款。

　　⑨参见《1988年版权法》第296ZB条第3款。

　　⑩《1988年版权法》第110条、第202条和第297(2)条。

　　(11)《与贸易有关的知识产权协议》缔结于1994年4月15日，并于1995年1月1日开始实施。

　　(12)参见《TRIPS协议》第61条，see A. Christie and S. Gare, eds., Blackstone's Statutes on Intellectual Property, Oxford: Oxford University Press, 2006.

　　(13)参见《2002年版权与商标(犯罪与惩罚)法》第1条第2款和第3款。

　　(14)当前治安法院判处最高罚金为5,000英镑，参见《2000年刑事法院(量刑)法》第131条。

　　(15)刑事法院判处罚金没有上限。

　　(16)参见《1988年版权法》第107条第4款和第5款。

　　(17)当前5级罚金为5,000英镑。参见注释9，第180页。

　　(18)参见《1988年版权法》第107条第5款。

　　(19)参见《1988年版权法》第107条第4A款。

　　(20)参见《1988年版权法》第107条第5款。

　　(21)参见《1988年版权法》第198条第5款和第6款。

　　(22)参见《1988年版权法》第198条第6款。

　　(23)参见《1988年版权法》第201条第2款。

　　(24)参见《1988年版权法》第296ZB条第4款。

　　(25)参见《1988年版权法》第297条第1款。

　　(26)参见《1988年版权法》第110条、第202条和第297(2)条。

　　(27)参见《1994年刑事审判与治安法》第165条。

　　(28)1997年《中华人民共和国刑法》第217条。

　　(29)同上，第218条。

　　(30)参见《中华人民共和国著作权法》第3条。

　　(31)同上，第47条。

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