内容摘要：根据新刑法第20条的规定，，是指为了使国家公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取的制止不法侵害而对不法侵害人造成的未明显超过必要限度且未造成重大损害的行为。正当防卫是我国刑法规定的一项重要制度，也是法律赋予公民的一项重要权利,是鼓励和保障公民同违法犯罪行为作斗争的重要手段，对于保障国家、公共利益和公民的合法权益,威慑犯罪分子，制止和预防犯罪，具有积极的意义和作用。本文拟就有关正当防卫的条件略作探讨.

　　关键词：正当防卫　法律适用　条件

　　根据新刑法第20条的规定，正当防卫，是指为了使国家公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取的制止不法侵害而对不法侵害人造成的未明显超过必要限度且未造成重大损害的行为。正当防卫是我国刑法规定的一项重要制度，也是法律赋予公民的一项重要权利,是鼓励和保障公民同违法犯罪行为作斗争的重要手段，对于保障国家、公共利益和公民的合法权益,威慑犯罪分子，制止和预防犯罪，具有积极的意义和作用。

　　新刑法和79年的刑法相比，新刑法对正当防卫的主体、对象作了更加具体的规定;在正当防卫的范围和目的上也规定得更加详细。这给我们正确理解和认定正当防卫提供了法律依据。另外要正确认定正当防卫除了应该依照它的构成条件以外，对防卫限度的理解也非常重要，是否明显超过必要限度并造成重大损害，是区别防卫的合法与非法、正当与过当的一个标志。防卫行为明显超过必要限度，对不法侵害人造成重大损害则构成了防卫过当。只有正确理解认定了正当防卫，才能充分发挥它的积极作用。

　　正当防卫构成的五个要件

　　(1)须有不法侵害行为，且不法侵害必须是实际存在的，这是正当防卫的起因条件。

　　(2)不法侵害必须正在进行，这是正当防卫成立的时间条件。

　　(3)防卫行为必须针对不法侵害人本人实行，这时正当防卫成立的对象条件。

　　(4)必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身和财产或其他权利免受正在进行的不法侵害才能施以正当防卫，这是正当防卫成立的主观条件。

　　(5)防卫不能明显超过必要的限度造成重大损害，这是正当防卫成立的限度条件。

　　关键词：不法侵害、合法权益、正当防卫、防卫过当

　　论 正 当 防 卫

　　正当防卫是法律赋予公民的一项权利，其目的是为了保护合法权益，这项权利来源于宪法“社会主义的公共财产神圣不可侵犯”和“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯”的规定。一切侵害国家、公共利益、公民的人身、财产和其他合法权益的不法行为，都是国家法律所严禁的违法犯罪行为，国家不仅运用法律同违法犯罪作斗争，而且用立法的形式明确赋予人民群众合法的防卫权利，使人们面临不法侵害时，勇于同违法犯罪分子作斗争，维护公共利益和公民的合法权益。

　　一、正当防卫的概念和意义

　　(一)正当防卫的概念

　　正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，对不侵害人所实施的制止其不法侵害行为且没有明显超过必要限度的损害行为。

　　(二)正当防卫的意义

　　1、有利于鼓励和提倡公民同违法犯罪作斗争，保护国家、公民利益和其他合法权益。

　　2、有利于培养广大公民见义勇为、互助友爱的良好社会风尚。

　　3、可以对犯罪分子起到一定的威慑和警诫的作用，从而更好地制止和预防犯罪活动。

　　二、正当防卫的成立条件，我们就对正当防卫的条件做一下的探讨。

　　一、正当防卫成立的条件

　　认识正当防卫的条件必须以法律的规定为根据，脱离刑法的具体规定，正当防卫的条件就无从谈起。当然，刑法的规定是简练概括的，并不能确切的指明正当防卫成立的全部条件，这要求我们以刑法的基本原则为指导，在刑法理论上加以补充和完善。我们只有正确认识和理解正当防卫的合法条件，才能全面理解正当防卫是实质：

　　首先，有助于进一步认识和理解正当防卫的基本特征;

　　其次，有助于实现刑法的任务，打击犯罪行为，保护合法权益;

　　再次，有助于划清正当防卫和非正当防卫的界限;

　　最后，有助于指导广大人民群众正确行使正当防卫权。

　　正当防卫成立的条件有五个：

　　(一)须有不法侵害行为，且不法侵害必须是实际存在的，这是正当防卫的起因条件。

　　所谓不法侵害行为，是指客观上发生的社会危害行为。而社会危害行为是指行为人主观上具有故意或过失，在客观上又有社会危害性的违法犯罪行为。但是，在一定条件下，某种侵害行为，在客观上具有社会危害性，而行为人的主观方面并不具有故意或过失。例如意外事件就是这样，还有丧失责任能力的精神病人与不满十四岁的无责任能力人，实施侵害行为能否实行正当防卫呢?有两种不同的主张：一种认为不允许采取正当防卫，因为正当防卫的前提是具有社会危害性的不法侵害行为，不是一切侵害行为，精神病人与未十四岁的未成年人的侵害行为，虽有社会危害性，但没有违法性，因此不能进行正当防卫。另一种主张认为应允许实施的正当防卫，并不需要考虑行为人主观方面的因数。我们认为，对于精神病人或不满十四岁的人的侵害行为是否可以实行正当防卫，应根据不同情况区别对待。如果防卫人不知道实行侵害行为的人是精神病人或不满十四岁的人，允许实行正当防卫;如果知道则一般不能实行正当防卫，可实行紧急避险。当然，在没有其他方法可以避免危险或迫不得以时，也可以实行正当防卫。例如精神病患者张某持菜刀向姜某砍来，姜某紧急逃避慌忙之中逃到一个小院，被逼入一个死角，此时张某依然赶到挥刀向姜某砍来，姜某用双手护住头部，大声喊叫，姜某被砍几刀后，奋力和张某厮打在一处，并夺下张某的菜刀，慌乱中用刀在张某身上砍了几刀，张某随即倒地，后送往医院救治无效身亡。这个案例说明，张某是精神病患者姜某应采取紧急避险，但是当自己的生命受到威胁时可以采取正当防卫的手段，来保护自己，不必承担。

　　需要注意的是，正当防卫是法律为公民设定的一项权利，它只有遭到不法侵害时才能行使。如果不存在侵害，正当防卫就无从谈起。首先，必须有不法侵害存在，这就排除了对任何合法行为进行正当防卫的可能性，这里的“不法”是“违法”、“非法”的意思;其次，不法侵害必须是现实存在的，而不是行为人所臆测或推测出来的;再次，不法侵害通常是人的不法侵害;最后，不法侵害不应限于犯罪行为，还应包括一般的违法的不法侵害。