取得型犯罪包括秘密取得（盗窃）和夺取取得。秘密取得情况下完全是被告人主动，在他人不知觉的情况下取走，财产所有人完全是被动的。夺取型的犯罪，包括抢夺、抢劫，是使被害人丧失意志自由而取得财物——在抢夺中，夺取；抢劫中，劫取。夺取分为两种表现方式，一种是被告人自己去拿，如拿着刀（亲自）去拿；另一种是拿着刀威胁，不给就威胁伤害，被害人交出来，这种情况不是交付，是在生命威胁下交出来，形式上是交，实际上仍是夺取。财产如何取得，在不同的财产罪中取得方式是不一样的，手段行为、目的行为、取得行为都不一样，这也是抢劫罪与敲诈勒索罪的主要区别。

　　因此，在【案例二】中，手段行为是抢劫（暴力），目的行为是勒索。这种行为就是所谓抢劫性勒索，是抢劫罪与敲诈勒索罪的一个变种，这种抢劫性勒索在德国刑法中第255 条有规定，我国学者也有的译为暴力敲诈：“以对他人人身实施暴力或者立即危害其身体或生命为胁迫，进行敲诈勒索的，按抢劫罪论处。”对于这一规定，我国留德学者樊文认为：这是一个独立罪名，只是处罚上按照抢劫罪的法定刑处罚。而译成“按抢劫罪论处”，容易让人误解为构成抢劫罪。

　　在我国刑法没有类似规定的情况下，如何处理？我个人认为，对这种所谓抢劫性勒索应当按照抢劫罪处理。这种抢劫性勒索和普通抢劫在手段行为上是一样的，在目的行为上不完全相同。普通抢劫之夺取型行为，通常为当场取得，但在抢劫性勒索中，取得不是当场的，而是让被害人在精神受到胁迫的情况下交付财物。另一方面，勒索不是取得型的犯罪，而是交付型的犯罪，财物的取得是被害人交付给被告人，这正是抢劫性勒索与典型抢劫罪不完全相同的地方。但是我认为，抢劫性勒索在我国刑法上应当按照抢劫罪来定性，它不是典型的抢劫，但属于一种较为特殊的抢劫。将来可以在司法解释中对这种抢劫性勒索进行明确的规定，从而为这种行为的定性提供更加明确的法律根据。在没有相关司法解释规定的情况下，仍可以通过理论解释的方法把其归入到抢劫罪中。

　　当场取得财物是不是抢劫罪的必要特征，在刑法理论上值得考虑——可以对这一特征加以宽泛解释或者不把其当作必要特征，由此而把抢劫性勒索归入到抢劫罪中。如果坚持抢劫罪的两个当场，这种抢劫性勒索则是不能包含到抢劫罪中去的。因为这种取得不是当场，而是勒索。同时，我们还要看到，这种抢劫性勒索在性质上比抢劫罪要轻一些。而且在司法实践中，这种抢劫性勒索未遂的可能性很大。

    结论：【案例二】被告人的行为性质为抢劫性勒索，应当定性为抢劫罪，属于犯罪未遂。通过以上案例分析，穿插讲解财产犯罪的疑难复杂问题，能够使大家对财产犯罪的司法认定有更清晰的了解，以便解决财产犯罪认定中疑难复杂问题。在司法实践中，只有对财产犯罪的构成要件严格掌握，才能对其准确定性。

【作者简介】
陈兴良，北京大学法学院教授。

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