法学专家热议婚姻法6大焦点

按揭房屋离婚时归谁
华商报记者 江雪

婚姻家庭，是人类永恒的主题。2001年，婚姻法修正案通过，对从1986年婚姻法颁布以来的婚姻家庭变迁中的新问题做出规定。如今，8年过去了，网络婚姻等新问题又逐一出现，婚姻法的完善，又面临一个“当口”。
今年11月21日，国内数十名法学专家会聚西安，参加由西北政法大学举办的全国婚姻法热点问题研讨会。议题聚焦于离婚时的财产分割、按揭房产的归属、离婚中的虚假诉讼、协议漏洞等6大热点问题。

核心数据

■2000年全国离婚案130万件，调解和好的仅件

■2007年登记离婚的140.4万对;2008年155.3万对;2009年前三季度117.8万对■2009年1到9月间，西安市两级法院审理的离婚案7013件，其中离“成”婚的有6014件

■中国法学会专家统计，目前中国有3000多万同性恋人群

婚姻法新司法解释将择机发布

为了把脉婚姻家庭问题的变迁，进行立法和司法研究，西北政法大学民商法学院成立了婚姻家庭法律与实务研究中心。2009年11月21日，由西北政法大学举办的全国婚姻法热点问题研讨会，也是西北政法大学恢复招生30年的系列论坛之一，主办者希望借此梳理改革开放30年来婚姻家庭领域的最新变化。

研讨会上，西安市中院法官刘琪介绍，近年来，西安市每年的离婚案件基本保持在1万件左右。

近几年离婚率稳步攀升。在北京、上海等经济发达地区，律师界感受到了金融危机对离婚率的影响。参加本次研讨会的吴卫义律师认为，2008年下半年以来，沪上富人们的离婚纠纷悄然降低。不过根据中国社科院研究员张翼的统计数字，在经济危机刚开始时，离婚率会有所下降，一段时间之后，则又会上升。

数字是冰冷的，数字背后的家庭和人心则是热的。为了离婚，大打出手者有之，藏匿孩子者有之，寻死觅活者有之。婚姻带给人们的伤痛，在每个城市和乡村，每天都上演着。

而法律，则应该最大可能地寻求对人的关怀和保护。当婚姻纠纷发生时，不要因为法律障碍，给当事人再添痛苦。“一般来说，法律对于婚姻家庭生活并不主动干预。如果发生了矛盾与冲突，只要双方以理性态度，能通过协商和第三方的调解，解决争议，就不必将公权力引入解决婚姻家庭矛盾的过程中。”中国人民大学教授龙翼飞在接受本报记者专访时说。

但他也强调，“当婚姻家庭成员无力解决纠纷，或社会调解无效时，当事人会提起诉讼，对如何解决这些千差万别的纠纷，要有具操作性的法律规则，如果法律规定过于简单，由于不同法官理解不同，会造成同一案件在不同的地方，做出截然不同的判决。”

据与会专家透露，最高人民法院已经起草完毕《婚姻法若干问题的解释(三)》，将择机发布。其中关于“一方贷款所购房屋性质的认定”问题，备受关注。

如今司法解释尚未出台，但11月21日的律师学者大讨论，已然显示：对无数身陷婚姻烦恼中的人来说，出台更明确的相关法律规定迫在眉睫。

焦点1离婚后按揭房归属将明确

■现象：2006年5月，张萍(化名)与开发商签订购房合同购买房屋一套，付款方式为银行按揭。之后办理了银行按揭手续。2007年6月张萍与赵义(化名)登记结婚，1年后办理房屋登记手续，2009年双方离婚，但对房屋权属问题争执不下。女方认为是自己婚前购置的财产，自己是按揭贷款人，房屋应属于自己所有。而男方认为，房子是婚后登记并办理的房产证，婚后共同支付了房贷，应该是夫妻共同财产。
随着住房制度改革，离婚时此类按揭房屋纠纷层出不穷。
■专家看法：陕西律师李佳认为，目前法律对此尚无明确规定，但正在讨论中的婚姻法司法解释三(草案)第13条规定：“夫妻一方以个人财产支付首付房款并在银行按揭贷款，离婚时可以将该房屋视为一方的个人财产，尚未归还的部分贷款认定为一方的个人债务。在婚姻关系存续期间由夫妻共同财产还贷部分，应考虑离婚时房屋的市场价值，由一方给予另一方合理补偿。一旦司法解释出台，该规定将明确如何处理此类纠纷。

焦点2离婚中的特殊财产咋分割

■现象：随着生活水平的提高，离婚时的财产纠纷不再是过去的锅碗瓢盆、家具等，而是包括有价证券等多种特殊财产。在离婚时这些特殊财产往往会引发纠纷。例如：1.股票期权：一些公司给员工股票增值权。如果公司股价上升，激励对象可获得相应收益。2.保险：返还型保险在一定期限后，保险公司有义务返还保费或保险金额。投资型保险则依靠保险公司的各类投资获取回报。
■专家看法：西北政法大学叶名怡博士认为，夫妻共同财产的认定是分割的前提，他对离婚案件中的多类特殊共有财产分割都有研究。以上述股票期权和保险为例，他认为，前者是依托于内部员工的身份的，所以离婚后另一方也无法以自己的名义行使权利。可行的分割办法是：作为公司员工一方的配偶分得股票期权，给予另一方相应的经济补偿。但股票期权也可能永远都不能实现，因为股价可能一直都不理想，当双方就股票期权的价值达不成一致时，就需要专业机构作出评估。至于保险的分割，应依据《保险法》的相关规定具体对待。

焦点3“离婚契约”中有什么漏洞

■现象：离婚协议是双方就离婚达成一致意见的法律文书，但实践中，当事人往往忽视离婚协议的书写，离婚登记机关也不重视协议内容。主要问题有：1.协议内容过于简单，如对子女抚养问题，对探视时间、地点等未明确约定，导致离婚后一旦发生争议，需要再次通过法院确认。2.简单约定“双方名下财产归各自所有”，离婚后，发现一方隐匿房产和存款，则可能失去胜诉机会。3.协议中对财产的分割涉及第三人利益，夫妻如约定共同债务由一方单独承担，如果第三人提出异议，还得由双方共同承担。
■专家说法：上海律师吴卫义认为，应对现有的离婚协议书范本和格式进行补充，包括财产处理和子女抚养的细节，财产交付方式、户口迁移、违约惩罚方式，以及子女的大额教育、医疗费用的承担比例和支付方式等。尽量细化协议内容，使得离婚协议更具有操作性和适用性。

焦点4离婚诉讼打假应引用刑法

■现象：离婚时，一些怨偶为了让对方不分或少分财产，或者夫妻俩为逃避他人债务，进行 “假离婚”，这类离婚虚假诉讼层出不穷。北京律师杨小林曾代理一起案件：男方起诉女方离婚未果，不久，男方的嫂子状告男方，出示借条称欠200万没还，法庭上男方满口答应还款。等法官调解结案后，女方才知道，家里的200万元已经被丈夫还了 “借款”，不能进行财产分割了……
在杭州，一男子在离婚时为了让妻子承担债务，让别人用伪造的借条告自己，被法院以妨害作证罪判刑3年，两个“帮忙者”也被判处缓刑。
■专家说法：从虚假诉讼的危害性来看，既损害公权力，浪费司法资源，同时也对被侵害人带来人身、财产和精神上的损失。目前法律对虚假诉讼的规定不全面，仅靠民事诉讼法规定的罚款或司法拘留15日了事，不能打击虚假诉讼者的气焰。必要时应引用刑法相关规定，惩戒此类行为。

焦点5“配偶权”和夫妻忠实义务

■现象：2001年修改婚姻法时，最终没有提及配偶权，使用的是“夫妻身份权”的说法。配偶权之所以被关注，是因为其核心内容是指专一的夫妻性生活的义务。而现实生活中，夫妻一方的婚外情是否侵犯了另一方的配偶权?多年来，关于配偶权是否该写进婚姻法的争议始终没有停息过。
■专家说法：兰州商学院副教授吕春娟认为，现实生活中，婚外情极大地伤害了配偶一方，应该对受害者进行法律救济。在导致婚姻破裂的诸多因素中，配偶一方违背忠实义务，对另一方伤害是最大的。第三者和“出轨”一方的行为已对另一方构成了侵权。婚姻法应将夫妻忠实义务纳入配偶权的核心，并使其提升到法律层面。夫妻一方违背忠实义务的行为是违法行为和侵权行为，可追究法律责任。若第三者明知对方有配偶，却与对方同居，使得其婚姻关系破裂，应追究第三者的侵权责任。有过错一方赔偿的范围应该包括物质赔偿和精神赔偿。
龙翼飞教授则认为，虽无配偶权之名，却有配偶权之实，并不需专门将配偶权写进婚姻法。

焦点6同性婚姻有多大的可能性

■现象：北大法学院教授、中国法学会婚姻法学研究会副会长马忆南介绍，目前，在中国3000多万的同性恋人群中，至少有八成迫于传统和社会压力，已经或即将进入与异性建立的婚姻。2008年，杭州市余杭区法院审理一起同性恋者的抚养费纠纷案，法官表示，同性恋者敢于公开站出来争取权益，折射了社会的宽容。
2000年，中国社科院研究员李银河在婚姻法修改时提出同性婚姻的问题。在国外，荷兰是首个使同性婚姻合法化的国家，法、德等国则采用“生活伴侣”等法规，来使同性恋者同居合法化。
■专家看法：马忆南认为，就同性结合关系而言，对其加以保护，违背的是大多数人的“看法”，保护的却是对少数人而言极为重要的权利。
在中国，当务之急是引导公众科学地认识同性恋者，使他们能离开边缘角落生活在阳光下，中国不可能直接通过立法承认同性婚姻。就立法而言，可能也要像西方一样分两步走，第一步制定同居伴侣法之类的法律，赋予同居者部分夫妻关系的权利义务，其次才可能是接受同性婚姻。
专家说法

中国人民大学教授、著名学者龙翼飞接受本报记者专访——

“婚姻法不解决婚外恋的问题”

记者(以下简称记)：婚姻法是引起每个人关注的大法，最高法院关于适用婚姻法的第三次司法解释草案已制定出来，这基于一个什么样的背景?
龙翼飞(以下简称龙)：现行婚姻法是1986年制定的，2001年4月进行了修改。修改后的婚姻法反映了中国社会发展对调整婚姻家庭的新要求，一定程度上满足了维护平等、和睦婚姻家庭的需要，但是随着改革进一步深化，社会利益的多元化状况日益凸显，有许多新的婚姻家庭争议出现了。现行婚姻法不能给解决这些新问题提供明确的法律依据。
记：第三次司法解释将关注哪些问题?

龙：目前，离婚时房屋产权的问题正成为焦点，相关的司法解释将着重解决这些问题。

例如婚前一方签订合同，并开始支付首付款，办理按揭贷款，婚后双方偿还贷款，一旦发生离婚纠纷，如何认定房屋所有权归属，如何处理婚后双方为支付房屋贷款所付出的财产引发的争议，这就需要司法解释。

再例如，夫妻一方父母为了子女结婚，出资购买了房屋，房屋登记在自己子女名下，如果发生纠纷，如何确定不动产的归属?这都需要明确，提供具体的操作规范。

记：很多人曾寄希望于婚姻法能严厉制裁婚外恋?立法怎么考虑?

龙：婚姻法不解决婚外恋的问题。法律只能规定一夫一妻制，禁止重婚，禁止有配偶者与他人同居。婚姻关系涉及到社会生活的多个层面。婚姻法的规定，对于维护婚姻家庭成员的合法权益，促进婚姻家庭关系健康和谐发展，具有特殊的意义。但解决婚姻家庭领域中的问题，不能仅依靠法律制度，还需要社会规范、道德等作用。

记：因网络产生的恋爱、结婚，财产分配等问题，民法学者们有无关注?

龙：随着我国社会生活的快速发展，社会问题多元化，现行的法律制度面临着新的挑战。民法学者对网络时代的婚姻家庭关系，一直在密切关注，对网络财产的归属，是否纳入婚姻家庭成员的财产，应积极寻找司法对策。

婚姻调解
专家谈如何拓展婚姻调解空间

中国目前缺少婚姻理疗系统

这是一个来自香港的案例：一位女士的丈夫从20多岁到60岁期间，不断有外遇。这个曾深陷痛苦的女性，在调解员的帮助下，最终作出了选择：继续留在婚姻中。

作为扬州大学法学院婚姻家庭法律诊所的负责人，李秀华教授长期从事婚姻家庭调解的公天一作。不过，当她听香港同行讲起这个调解故事时，还是有些吃惊。

“你是愿意留在婚姻中，还是愿意离婚?”在她看来，香港同行的经验，往往先要让当事人弄明白自己的真实感受，不管外界如何评述，让他们自己选择。最终的结果，有人选择放弃，有人选择留下来。

“这里边有家庭的责任，以及尊重他人的选择。对接受过训练的专业调解人士来说，要价值中立，不要做过多的道德判断，才能更人性地保护当事人的权利。”李秀华说。

在中国，对离婚纠纷一直有调解的传统。诉讼前，有社区、单位的调解，诉讼中，法官必须对离婚案先行调解，这都是很好的经验。但在李秀华看来，在婚姻调解领域，受过心理学、社会学等专门训练的人很少。以诉讼中为例，法官既是调解员，又是威严的法官，这会影响调解的质量，当事人可能屈服于法官的权威，但并不是自己的选择。

而她发现，在这方面，香港同行有着更多的婚姻家庭理疗的理念。他们重视当事人自身的感受，对于未婚同居是否要生孩子这样的咨询，他们都会给出3套方案，让你自己做出选择。“你如果愿意这样生活，那我就来帮助你最大程度地避免伤害。”就如前述那位女士，最后她自己也选择去做社工，并认识到婚姻不是人生中唯一的价值。

李秀华认为，具体到调解中，调解的地点、环境，甚至灯光、音乐都会影响调解结果。一次，她主持一对夫妇的调解，选择地点在他俩初识时的咖啡馆。见面时，妻子给丈夫买了两件毛衣，结果丈夫埋怨：你买这干啥呀，妻子马上就哭了。不过，因为是在公共场合，她没有哭闹，只是去了卫生间。

在这当儿，李秀华提醒做丈夫的：“不管怎么样，你都要感谢她。”果然，当妻子返回来时，听到丈夫的“好话”，马上就高兴了。

“在调解中，一句话、一个动作、一个点拨，可能会让两人的关系起死回生。即使他们不合适，最终要分开，但也要让他们慢慢分开，自己认识到，把感情的火慢慢熄灭下去。”李秀华说。

她认为，在中国，缺少这样的一个婚姻理疗系统。例如前不久的歌星陈琳自杀事件，也是为情所困，但当事人找不到一个可以倾诉、治疗的机会。

如今，在中国法学会的支持下，李秀华在学校设立了一个婚姻家庭法律救助站。在社会转型期，婚姻矛盾日益凸显，如何进一步拓展调解空间，探索完善多元化解决纠纷的方式，避免法院成为“纠纷集中地”，成为当前要面对的重要议题。她认为，让更多受过专业训练的调解员，带着爱，对那些处于婚姻

危机中的人给予治疗，对那些摇摇欲坠的家庭给予帮助，对社会的安宁和个体的幸福都有重要意义。