一、案例剖析

(一)爱尔眼科

背景:

2004年3月20日，经股东会决定，长沙爱尔眼科病院增添注册资本至5,000万元，其中包含长沙爱尔眼科医院未分配利润和资本公积共计726.89万元。2004年7月25日，长沙爱尔眼科医院召开股东会，全部股东一致批准陈邦先生、李力先生将原以未分配利润、资本公积共计出资的726.89万元资本置换为以装备出资726.89万元。

具体方式:

本次具体的置换明细为:李力先生原以长沙爱尔眼科医院的未分配利润148.98万元及资本公积5.48万元转增的资本置换为以装备出资154.46万元;陈邦先生原以长沙爱尔眼科医院的未分配利润552.09万元及资本公积20.34万元转增的资本置换为以装备出资572.43万元。

2004年8月30日，发行人向长沙市工商行政治理局高新分局申请办理出资置换的工商变革登记，长沙市工商行政管理局高新分局在对发行人本次出资方式的变革进行核准后，予以办理工商变化登记手续。

存在问题:

未履行法定程序

长沙爱尔眼科医院2004年7月实行的上述"出资置换"行动，本质是在减少注册资本的同时，增添注册资本，且减资的数额和增资的数额相等，应依照当时有效的《公司法》的有关划定实行增资跟减资的法律程序。

对置换后的原出资处置未予描写

依据招股仿单，本次资产置换的目标在于罢黜陈邦、李力二人以未分配利润、资本公积出资的个人所得税缴纳义务。但本次置换后上述未分配利润、资本公积如何处置却涓滴未提及，假使直接返还给出资股东，则仍不能免除其缴纳个人所得税的任务，未实际解决问题。

鉴戒:

注册资本置换属于影响公司经营的重大变更事项，采用该方法须要谨严;且必需同时斟酌到换入资产、换出资产的处理方式，否则不仅无奈解决原有问题，反而可能将其庞杂化。

程序方面，公司以经评估的固定资产置换现金出资，实践上存在削弱公司偿债才能的可能性，且根据当时公司法虽然公司未实际履行减资、增资程序。但本次置换仍得到了工商登记机关的认可，其ta手续齐全，公司债权人亦未对此提出异议，未对公司上市造成本质性阻碍。

(二)天虹商场

背景:

1994年，中航技深圳公司以其领有产权的中航苑2号大厦一至二层(共5,551.42平方米，扣除一层其ta租户占用面积901.42平方米外，实际面积为4,650平方米)从1994年5月至2000年5月共72个月的房产应用权作价3,840万元向天虹增资。

详细方法:

2008年9月5日，中航技深圳公司、天虹商场以及天虹商场其余股东签订《协定书》商定:中航技深圳公司在《对于深圳天虹商场有限公司扩展投资之弥补合同书》项下应执行的出资金额为人民币3,840万元;中航技深圳公司以现金方式履行和实现其在该合同项下的出资任务;原出资方式所构成的资产及天虹商场的股权比例和总股本保持不变。

借鉴:

天虹商场股东以不具备出资资产性质的屋宇使用权作价出资，只管上述出资行为存在必定历史原由，但仍存在公司偿债能力的长期缺失，系出资不履行为。天虹商场2008年的补足出资行为改正了这一过错，并得到工商登记机关、审核机构的认可。

(三)朗科科技

背景:

2000年8月，朗科有限注册资本由30万元增添到508万元。其中，邓国顺、成晓华以专利权分离增资97万元、81万元。

具体方式:

因本次出资涉及专利技巧已为新的技术笼罩，且始终未办理过户手续，实际上处于出资不到位状况。2004年8月，国家棚户区改造政策。经朗科有限股东会决定，邓国顺、成晓华将其无形资产出资变化为现金出资。邓国顺、成晓华分离将其作价国民币97万元、81万元的无形资产出资变更为货泉资金出资，变化后邓国顺、成晓华的出资额及股权比例不变。本次出资情势变革业经深圳广深会计师事务所出具"广深所验字[2004]第142号"《验资讲演》验证，并办理了工商存案。

借鉴:

与天虹商场相似，两者相干出资均系出资不到位情形，后以现金情势对注册资本予以补足。该等行动从法律角度上说比出资不足性质更加重大，对比一下公司。因其岂但影响股东权利调配、公司畸形经营，更主要的是影响债务人对公司资信才能的断定。

在发行人就上述问题进行整改后，均获得审核机关的认可，解释其对相似情形的处置立场是改正过错、既往不咎、杜空前患。

(四)恒大高新(未过会)

背景:

2002年公司股东以房产17处作价向公司出资，但长期未办理资产过户手续。

详细方法:

2005年5月26日，恒大有限股东会通过决定批准各股东以现金327.19万元置换2002年原投入的16套房产。各方联合当时的市场情况及本次交易的目的协商肯定以原2002年投入时17套房产的评估价值(327.19万元)置换其中的16套房产(原评估价值301.83万元、截止2005年5月31日的账面净值267.62万元)。

存在问题:

目的不明白

公司本次出资置换行为作价基本说明不充足，在全国房地产综合成长率较高的情况下以简直与原值相等的资金作价置换仅仅从形式上满意了补足注册资本金的请求，但实质上可能导致公司偿债能力降落，大股东侵犯公司资产增值红利的可能性。

未说明履行程序

在股本演化情形阐明中未对本次出资置换实行程序事项作出解释，股东亦未对本次置换可能发生的风险作出任何许诺，存在潜在危险。

借鉴:

出资置换波及公司资信才能、诚信经营等诸多方面，应该同时统筹本质与情势请求。

首先，注册资本空虚是动态概念，从法律本意上说法定资本金设置的目标是要统筹出资人、债权人和企业三方的好处。以本例看， 公司产权。用与原出资等值货币置换存在较大升值空间的资产，显然是下降了公司的偿债能力，与破法本意不符;同时，出资置换也涉及公司资产的品质，出资置换从实质上说是一种资产回购行为，属于关联交易的一种，假如不对其合法性、公道性作出说明，很难得到审核机关认可。

其次，根据wo国相干法律，想知道http://www.5law.cn。"出资置换"并非法律术语，它实际上是公司减资、增资程序的不标准说法，因而须要执行法定程序，否则可能存在必定的风险;即使不履行减资、增资程序，公司内部程序也必需完美，大股东也需要对相关事项可能发生的风险作出许诺。

二、出资置换具体操作程序

(一)出资置换的方式

1、资产评估

前已述及，出资置换的独一正当目标在于保障公司偿债能力，因此，需要对涉及资产进行评估。根据注册资本充实的请求，其评估价值应至少与原出资价值等同，否则可能产生原出资不实的疑难(过往年度已摊销价值是否需要斟酌，不怎么懂，暂不对此发表看法)。

2、资产处理

用现金将相关资产置换出当前，应以本次评估价值为准计入资本公积，免得影响公司资产的正常使用。

关于将相关资产计入资本公积可能产生资本金仍不充实的疑虑(因其可转换为注册资本)，可从以下角度考量:

(1)相关资产虽然在出资时未履行相关评估程序，但经本次评估复核，已确认其价值存在，无相关证据不能阐明公司出资不实;

(2)资本公积与注册资本(法定资本金)固然有关系关联，但并非统一概念，两者之间也不是能够随便转换的(依据企业会计准则，有些资本公积金是不能转换为注册资本的――不是很懂，可能说的错误);

(3)关于用专利权作为出资资产之发现人与专利权人不同是否定定为职务创造的见解,ghostxpsp3。

根据wo国专利法第六条之规定，"履行本单位的义务或者重要是应用本单位的物资技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。"本条对认定职务发明条件做出了较为明白的规定，即"执行本单位的义务"或"重要是应用本单位的物资技术条件所完成"，这两种情况均较难举证。

即便可以举证相关资产为职务创造，相比看婚姻家庭法律师实务。根据专利法第六条第三款的规定仍不消除发明人取得相关专利权――"应用本单位的物资技术前提所完成的发明发明，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权力和专利权的归属作出商定的，从其商定。"

至于发明人与专利权属人不同，根据专利法相关规定也无不当之处。如专利法第八条，"两个以上单位或者个人配合完成的发现发明、一个单位或者个人接收其ta单位或者个人委托所完成的创造创造，除另有协定的以外，申请专利的权力属于完成或者独特完成的单位或者个人;申请被同意后，申请的单位或者个人为专利权人。"

专利法第九条第二款，"两个以上的申请人分离就同样的发现发明申请专利的，专利权授予最先申请的人。"

(二)公司内部审批程序

出资置换行为涉及公司全部股东好处，应该召开股东会对相关事项进行表决(视金额比例肯定是否采取特别表决)，并且该行动实质上是公司与股东之间的关联交易，与本领项相关股东需要躲避，另需就本领项可能发生的风险作出充足解释与许诺。

(三)工商登记机关审核程序

依据先例，相干出资置换均未执行减资、增资程序，而仅到工商登记机关备案。然而，须要阐明的是，前述案例基础产生在新公司法生效以前，未实行减资、增资程序法律瑕疵尚可说明;而根据现行公司法，上述出资置换行为应该履行相应程序，否则存在必定法律风险。如名目时光容许，最稳当的方式是按照法律规定履行相关手续。

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