--破产费用、共益债务与担保债权的清偿顺序

《企业破产法》对清偿顺序的规定主要是第109条和113条，第109条规定:对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。此条是企业《企业破产法》对担保债权的规定。第113条规定:破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿:(一)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金;(二)破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款;(三)普通破产债权。

在实务操作中，破产费用、共益债务与担保债权谁优先清偿的问题存在争议，有人认为破产费用、共益债务优先于担保债权清偿，也有人认为担保债权优先破产费用、共益债务清偿。法制教育。从法律条文来看，109条规定的是"对该特定财产享有优先受偿的权利"，即该优先受偿权只针对该特定财产，113条规定的是"破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后"，才按顺序清偿职工债权、税款和普通债权。根据《企业破产法》第30条和107条的规定，破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。债权人被宣告破产后，债务人财产称为破产财产。也就是说，设定担保的财产也属于破产财产，《企业破产法》改变了《企业破产法(试行)》将已经设定担保的财产排除在破产财产之外的做法。如果破产财产变价较好，可供分配的破产财产数额大于破产费用、共益债务和担保债权，清偿顺序问题自不存在，若可供分配的破产财产数额少于破产费用、共益债务和担保债权，问题就会随之发生。笔者曾经办理一起破产案件，由于破产财产变现情况不佳，总共才拍卖448万元，而银行的担保债权却高达460万元，即使全部清偿担保债权都不够。在这种情况下，解决破产费用、共益债务与担保债权谁优先清偿的问题就成为必要。

笔者认为，破产费用、共益债务应优先担保债权清偿，理由是:《企业破产法》第43条规定:"破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告。"根据该条规定，破产费用和共益债务是随时清偿的，这是因为破产清算要顺利进行下去，破产费用必须得到保障，比如法院的案件受理费、管理人报酬、审计、评估、拍卖费用等等，如果破产费用得不到保障，破产清算将无法进行。破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，剩余财产才优先清偿担保债权，还有剩余的则按顺序清偿职工债权、税款和普通债权。当然根据《企业破产法》第132条的规定，2006年8月27日之前的职工债权(工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金)可以优先担保债权受偿。因此，笔者建议在修改《企业破产法》或最高人民法院出台新司法解释时，对该问题进行进一步明确，以避免实务操作中发生不必要的争议。

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