| 来源:购物导报影响力周刊 一个屡次变更罪名却最终久悬未决的千万诈骗案、一份价值数千万却语焉不详、且均非当事人双方签字的转让协议，让山西李红亮一下子从身价近亿变成身无分文，一岁幼子被迫托人寄养，双目近乎失明…而这一切，都源于他为扩大经营而向银行借贷的2500万贷款 富豪遭遇山西"临汾式"构陷 推荐阅读 □本报记者张怡发自山西临汾 富豪遭遇山西"临汾式"构陷 临汾的天，总是笼罩在灰蒙蒙的雾霾里，厚厚的扬尘将冬日的太阳挡在了临汾外面。眼前这个人的表情也像当地的天气一样，愁容满面，阴云不散。他就是临汾市金诺信汽贸有限公司的总经理李红亮。 从曾经的亿万富翁变成如今四处举债度日的穷汉，李红亮脸上写满了无奈:本来自己立项报批的土地如今被迫闲置命运未卜，本来红红火火的公司如今被查封面临倒闭，本来堂堂正正的生意人如今被迫东躲西藏、有家不敢回。 站在原来自己租赁的汽贸公司销售大厅前，李红亮叹了口气说:"以前我们就是代理这个牌子(长安)，现在公司被冻结查封，生意也没法做了。"边说边给我们指指这指指那的讲着，久久舍不得离去，直到大厅里走出来一位售车小姐奇怪的看着他，他才不好意思的笑了笑，讪讪离去。 从天堂到地狱，从富翁到候审嫌犯，想必李红亮还不是很习惯吧。在人前他总是很拘谨，讷讷的不爱多说话，当《影响力周刊》记者问起他这两年发生的事，他才打开了话匣子，原来，李红亮的生活巨变始于两笔共2500万元的贷款。 发放贷款埋下圈套 临汾市金诺信汽贸有限公司(以下简称"金诺信公司")是临汾地区唯一的大型客车销售公司，生意一直十分红火，李红亮是公司的总经理。 李红亮说，2007年，公司为了拓展业务，准备在临汾市尧都区屯里镇霍侯一级路旁购买70亩土地兴建一家主营大客车销售、检测及售后维修业务的汽贸中心。金诺信将项目报上去经尧都区发改委立项审批后，2009年9月金诺信与临汾市国土资源局签订的成交确认书为69.57亩，并于2010年元月打点了土地使用权证，相应的，金诺信公司需要支付2400万土地出让金。在此前，金诺信公司为补偿和平整土地已经投入大量的资金，因此资金有些紧张。 在这样的情况下，李红亮希望能通过银行贷款解决公司短期的燃眉之急。2008年6月，李红亮在朋友的介绍下找到了尧都区农村信用联社办公室(现为后勤中心)的芦建国，芦建国将他带到了自己的亲姑姑，时任尧都区农村信用联社主任(现任尧都区农村商业银行行长)郭小花的办公室。 经过商谈，芦建国一方提出贷款条件:必须要将李红亮妻子名下的鑫通汽车贸易有限公司(以下简称"鑫通公司")过户给芦建国之妻贾临巧，重新进行独立核算，并将每年300台长途客车的销售业务一并转送给贾临巧，仅此一项业务每年的利润就在300万以上。此外，金诺信公司还要再为鑫通公司注资300万作为前期的流转金，且贷款必须以鑫通公司名义贷。 李红亮说，当时自己确实急缺资金，就答应了对方的要求。就这样2009年3月7日，金诺信公司与变更后的鑫通公司再次签订协议书，约定由芦建国用鑫通公司的名义贷款2500万给金诺信使用。4月9日和9月14日，尧都区信用联社分两笔将2500万贷款发放给了鑫通公司，而鑫通公司实际转到金诺信公司账户的钱为2100万摆布，每月支付给银行的利息在25万摆布。余下的400万元下落不明。由于金诺信每笔贷款使用都必须要经贾临巧盖章，因此受制极深。 关于这两笔数额巨大的贷款发放是否涉及违规违纪，《影响力周刊》记者来到尧都区农村商业银行总行调查，先后咨询了董事长秘书、副行长及行政总经理，然受访人均语焉不详，不能给出准确的答案。 贷款总算以这种形式办了下来，但让李红亮倍感无奈的是，随着项目的逐渐推进，对方要求李红亮与其合作的条件也一再发生变化。由于2500万贷款本身涉嫌违规，双方很多的合作内容没有法子如实反映在协议上。2009年10月20日和12月2日，芦建国两次要求重新签订补充协议，要求李红亮将转让给鑫通公司的业务利润将全部归鑫通所有，并从70亩地中拿出10亩租赁给郭小花正在审批的金诺信易通源加油站豢煽康氖虑椤Ｒ蛭谝桓龊玫南低持校等嘶岜涑珊萌耍谝桓龌档南低持校萌嘶岜涑苫等恕６诠局薪⒂行У闹圃加肟购饣凭褪墙⒁桓龊玫南低场� 公司实践中，“一股独大”的股东无外乎利用“内部人控制”地位实施的下列手段，损害公司利益和中小股东的利益：1、无节制地扩大职务消费，将家庭消费、个人消费转由公司支付；2、在原材料采购、产品销售、资产处置、为关联关系提供担保等环节实施关联交易；3、以一切可能的手段追求股东利益以外的其他利益。而这些现象的出现，无外乎对大股东应起监督制约作用的董事会、监事会等公司组织结构不完善、无效所造成的。因此，应加强公司董事会、监事会的建设，建立一套好的系统，使大股东只能变“好”，无法变“坏”。《公司法》第二十条、二十一条对股东滥用股东权利损害公司其他股东利益的行为和控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员利用关联关系损害公司利益的行为均规定了惩罚措施。但笔者认为，与其等到股东、董事等触犯法律强制性规范再寻求法律对其的惩罚，还不如在公司内部治理结构上多下功夫。 按照目前世界通用的、比较科学的公司治理结构，大多数公司采用的治理结构是：设股东会为公司的最高权利机构，股东会产生董事会成员和监事会成员，董事会再产生经理层。《公司法》第四十七条、第五十四条分别规定了董事会和监事会的职权，如果公司的大股东被选举成为公司的董事长，公司就应该加强监事会的力量，尽量避免监事会成为董事会的附庸，成为公司的摆设。因为：《公司法》规定的监事会的职权，就是为了与董事会形成抗衡与制约机制。监事会的每一项职权，无一不是对董事会成员行使权利的监督，比如：（一）检查公司财务；（二）对董事，高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）………；（五）………；（六）依据本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。 《公司法》赋予监事会很大的职权，监事会理当承担起自己对股东、对公司的职责。加强监事会的权利，是为了防控大股东当选为董事长后利用自己的职务更加方便地损害中小股东的利益，当然，这已经属于事后防患。 除了加强监事会的权利外，董事会的成员中应该有较多的中小股东的代表，以增加中小股东在董事会中的表决权，限制大股东作为董事长在董事会中的表决权。这种办法对董事长同时担任公司的CEO至关重要。为此，董事会应该制订详尽的内部监管制度，尤其是加强对财务的监控；财务人员的任免由董事会决定；财务部门应将每月的现金流量表及时报送到各位董事的手里，以防止董事长无节制的职务消费，以规范同时兼任CEO的董事长的行为。 将老子的“道、气、器”理论运用在公司治理中，是规范作为大股东的董事长兼CEO行为的企业文化保障。 海尔集团CEO张瑞敏非常推崇中国道家始祖老子的“道、气、器”理论，并运用于海尔集团的公司治理实践。从该理论来分析公司治理，“器”就是企业外在、直观所反映的企业形象，属表面层次的东西；“气”是企业中等层面建设的反映，多体现为企业的规章制度；而“道”则是企业最高层次的建设，反映公司股东、董事、职员在公司中潜意识的道德、价值取向。对公司大股东、董事长来说，公司不应是自己的“一亩三分地”，而是公司所有股东、公司雇员、公司债权人等所有利益相关者的利益综合体。对公司的经营管理应当从道德的高度来用心，只有公司利益相关者的利益得到和谐统一的维护，自己作为股东的利益才能最终得以维护。蒙牛成立伊始，确立的创业纲领就是：以追求消费者利益最大化为先决条件，股东投资求回报、银行注入图利息、员工参与为收入、合作伙伴需赚钱、父老乡亲盼税收。他们在此基础上，将公司的企业文化上升到道德的高度，这不正是利益相关者利益和谐统一的最佳典范吗？其实制度是一种强制性的规范，是一种强制性的规则，如果身在规则中的人们没有将规则作为自己生活、做人、处世的不可分割部分，而仅仅是被动地服从，被动地接受，这种规则就不能一如既往地在商业活动中贯彻始终。但如果没有更高层次的“道”，单靠表面的“器”和中间层次的“气”，制度、规则这种东西也不会走的太远。在这个问题上，笔者比较欣赏蒙牛董事长牛根生说过的一句话“大胜靠德，小胜凭智”。 总之，合理的股权比例是打破公司僵局的根本，在合理设置了公司股权结构的情况下，公司的法人组织机构、监督制衡机制和公司的企业文化建设也要同步并举，这样才能形成公司和谐完善的治理机制。当然，只依靠这些企业制度和企业文化建设还不能完全解决公司大股东与中小股东的利益之争。股东之间的利益纠纷，无处不在，我们对以解决股东利益之争为首要考虑的公司治理问题的探讨也任重道远。如何在大股东与中小股东之间建立合理的解决利益纠纷的机制，也是我们要不断精进的话题。 作者简介： 李锦霞 女 毕业于吉林大学法学院经济法专业，后就读于中国政法大学国际经济法专业研究生班。现为内蒙古河洋律师事务所律师。擅长公司业务，并有丰富的企业经营管理实践经验。 联系地址：内蒙古呼和浩特市乌兰恰特东街广宇家园15号楼5层内蒙古河洋律师事务所，电话，邮编：0 张琼方 男 毕业于南昌大学法学院法学专业，后就读于中国政法大学民商经济法专业研究生班。现为北京市炜衡律师事务所深圳分所高级合伙人律师、深圳市科技工作者法律维权中心特聘顾问律师，长期从事公司、知识产权、房地产实务和理论研究。 联系地址：深圳市深南大道大庆大厦33层北京市炜衡律师事务所深圳分所，电话，邮编 本文参考书目： 1、《蒙牛内幕》 孙先红、张治国著； 2、《企业法律风险评估》 向飞、陈友春著； 3、《公司治理法律实务》 李雨龙、朱晓磊著； 4、中国董事、监事职业资格培训认证教材《公司治理》——中国商业联合会、中国企业联合会编。 (责任编辑：admin) |
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