我国刑法应当承认共同过失犯罪

来源：作者：时间：2010/10/12 推荐刑法律师：对于共同过失犯罪问题，世界各国的刑法理论与实务界都存在较大争议，形成肯定与否定两种对立的观点，目前尚无法达成共识，可以说是刑法学中一个疑难复杂问题。然而现实生活中确切存在的共同过失犯罪现象，又使得刑法理论无法回避对这一问题的思考。本文中，笔者介绍并评

对于共同过失犯罪问题，世界各国的理论与实务界都存在较大争议，形成肯定与否定两种对立的观点，目前尚无法达成共识，可以说是刑法学中一个疑难复杂问题。然而现实生活中确切存在的共同过失犯罪现象，又使得刑法理论无法回避对这一问题的思考。本文中，笔者介绍并评析当前关于共同过失犯罪的理论，并考察了我国关于过失共犯的立法与审判实践，在此基础上结合基本理论，分析对共同过失犯罪给予刑罚评价的理论依据与政策依据，并提出应当重视审视共同过失犯罪问题，完善我国的共同犯罪理论体系。

　　一、关于共同过失犯罪的理论概说

　　对于共同过失犯罪，我国刑法学界大体存在否定说与肯定说两种对立的观点，其中否定说目前居于通说地位。

　　（一）否定说。否定说以我国刑法典为依据，认为不论新旧刑法均明确规定：“二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处。应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。”且最为关键的是，“作为共同犯罪应该具有共同的犯罪行为，只有行为构成一个有机的整体，行为人彼此之间的意思联络，互相配合，互相支持，才能成立共同犯罪，而这一点，共同过失犯罪恰恰是不具有的。”[1]

　　（二）肯定说。肯定说的支持者针对以上论点提出质疑：在过失共同犯罪中，虽然各过失行为人不存在故意共同犯罪中那样的意思联络、沟通，但是各过失行为人在违反共同注意义务上存在懈怠注意的共同心情，这种共同心情助长了各过失行为人主观上的不注意、不谨慎，从而必然地而非巧合地共同造成了一个危害结果，由于过失共同犯罪的成立需要具备各行为人违反其共同注意义务的共同行为和共同过失，所以不违背主客观相一致的刑事责任原则[2].有的肯定论者依据行为共同说的理论，认为“在过失共同行为中，认定过失共同犯罪成立的最重要因素是过失行为的共同，债权。而不考虑行为者之间是否存在着意思联络。”[3].还有论者认为，“过失行为之共同，是不注意之目的性行为之共同。”[4]犯罪是一种有目的的行为，因此才具有刑法上的意义，但是过失行为本身是缺乏目的性的行为；但过失行为本身是一种违反了本来应该给予重视的必要行为的目的，因而可以追究责任。过失共同犯罪是过失地共同违反了共同目的的行为之共同，因此给予肯定。

　　二、对上述理论的评析

　　一般而言，共同犯罪较之单独犯罪有着更为严重的社会危害性，因为各参与人往往事先策划，各有分工，互相配合，作案后互相包庇，采取种种手段消灭罪证，逃避侦查 [5]，因此各国刑法在规定单独犯罪之外，无一例外地对共同犯罪给予特别评价。共同犯罪理论的本质一方面在于解释当数个人对侵害对象进行侵害的情况下，是否有必要作为一个整体对侵害对象的危害负责，也就是是否需要适用“部分行为全部责任”的原则；另一个方面，便是要将那些数人犯罪行为虽然针对同一对象同时发生，但却不能共同承担责任的情形排除在共犯之外，仅成立为单独犯罪的同时犯。

　　暂时抛开关于共同过失犯罪的争论，如果仅从逻辑上理解共同犯罪，我们可以自然地推导出这么一个结论：由于犯罪在主观方面分为故意与过失两大类，共同犯罪自然也应当分为共同故意犯罪与共同过失犯罪。虽然这一推论在逻辑上没有任何问题，但并不就此意味着我国刑法对于共同过失犯罪的规定应进行修改，也并不就此意味着共同过失犯罪的否定说被推翻。刑法是针对人之生命、自由、财产等权利最为严厉的法律，对于某一行为是否规定为犯罪，或者某一行为是否规定为共同犯罪，以及种种，自然都不是随意为之，必然有其特别之考虑。正如共同过失犯罪否定论者指出的，共同犯罪的核心在于数行为人间存在“意思联络”、“共同行为”、“分工协作”等，他们的犯罪行为因此结为一体，应负共同责任；他们认为共同过失犯罪不具有此特征，各行为人的行为只是偶然结合在一起导致危害结果，因此采取独立责任原则，按照所犯之罪分别处罚。但笔者注意到，我国共犯理论实际上是建立在共同故意犯罪基础之上的，以共同故意之主观状态作为考察评价对象，以此得出共犯人主观上进行沟通、联络，使得各行为人的行为结为一个整体是自然的结论，以此否认共同过失犯罪的成立并不能让人信服。正如一个属概念有两个子概念，仅以其中一个子概念的特征来概括属概念的特征，难免有片面之嫌。

　　针对否定论者，也形成了多种角度的论证思路，笔者认为其中也存在缺陷之处。如以行为共同说为理论基础的思路单纯依靠行为的共同来认定共同过失犯罪成立与否，容易走入混淆过失共犯与同时犯的误区，如某A某B恰巧同时到某户盗窃（假设两人并无意思联络，也未发现对方），由于某A已将破门而入，某B得以顺利进行屋子，而某B又恰好将连接保险柜的防盗器关掉，使得某A顺利开启保险柜。若依照行为共同的理论，似乎某A某B可以按共同犯罪论，但实际上两人的行为只是同时犯，仅仅由于巧合而互相补充支持，按共同正犯对待并不正确。

　　又如目的行为共同说更是让人难以理解——既然过失是一种缺乏目的的行为，那么缺乏目的的行为在何种基点上能够成其为共同呢？相比较而言，共同的注意义务说较为合理，它将视角由内部转向外部，注意到共同过失犯罪可能存在于特定场合职务、业务、法律范围内负有特别注意事项的行为人之间，指出由于职业的特殊性，或是法律的特别规定，行为人“不仅负有对自己职务、职业本身活动的注意义务，同时，对其他与自己活动有关的行为内容也负有协作、关注的义务”[6]，即所谓共同注意义务，这一“共同”之责任基础与意思联络、行为共同均有较大区别，较好地解释了共同过失犯罪区别与共同故意犯罪之处，以及过失共犯成立的可能性问题，但也有论者对该学说提出疑问——是否所有的过失共同犯罪都是共同注意义务的违反？也就是说是否有区别于职务、业务、法律规定的，能够产生共同过失犯罪的其他依据值得研究。

　　三、我国关于共同过失犯罪的立法现状与司法实践

　　虽然我国刑法典及理论通说对过失共犯持否定态度，但在最高人民法院的司法解释及一些法院的司法实践中却存在不一样的声音。如最高人民法院2000年11月10日《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第7条规定：“单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故，具有本解释第二条规定情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚。”笔者认为该司法解释实际上承认了共同过失犯罪。有论者认为这一情形只能是属于刑法总论中的教唆行为，而教唆仅限于故意犯。但笔者认为，在此种情形下，单位主管人员、机动车辆所有人或者机动车辆承包人的主观心态与驾驶员的主观心态是相同的，即他们对违反交通规则是明知的故意的，但对于交通肇事的后果却是过失的，既不希望也不放任危害结果的产生，否则不能以交通肇事罪论处，而应处以相应的故意犯罪；此外，构成教唆罪需要教唆人教唆的是犯罪行为，而非违反行政法规的行为，因此认为该司法解释中的情形属刑法中的教唆行为是不能成立的。

　　审判实践中也有承认过失共犯的案例。重庆市九龙区法院审理的雷某、孔某过失致人死亡案件中，雷某与孔某两人相约在一阳台上，选中离阳台8、9米左右的一个树干上的废瓷瓶为目标比赛枪法。两人轮流各射击子弹3发，均未打中，但其中一发子弹穿过树林，飞向离阳台100余米附近，将行人龙某打死。虽然不能查明被害人子弹由谁所发，但法院一审及二审法院均认定两被告人构成过失犯罪，分别判处4年有期造徒刑[7].我国香港地区也曾有关于过失共犯的判例：一公司负责人明知一辆汽车失灵，派遣一个知道这种情况的雇员驾驶汽车从英格兰到苏格兰，由于机件失灵，造成了撞人致死的事故，这就可以认为雇主明知机件失灵而命令雇员驾驶，雇员也明知机件失灵而去驾驶，雇主和雇员因而构成共犯[8].

　　刑法理论来源于对司法实践之总结，又服务于司法实践，审判活动应依据及理论对具体案件做出公正判决。你看商帐追收。司法解释及司法实践对传统共同过失犯罪理论的不同声音，或许也正暗示着现行刑法关于共同犯罪规定的不足，以及重视审视共同过失犯罪问题的必要性与紧迫性。刑法将某一行为规定为犯罪，其原因在于确有给予刑法评价的必要性。因此笔者认为问题的关键是：共同过失犯罪是否具有刑法评价之必要？或者说，承认共同过失犯罪并依共犯理论予以处罚的法理依据与政策依据何在？下文笔者将对此进行论述。

　　四、共同过失犯罪成立之依据探析

　　（一）法理依据

　　结合前述关于共同过失犯罪理论的检讨与分析，笔者将共同过失犯罪成立的法理依据分析归纳如下：

　　共同过失犯罪行为人适用“部分行为全部责任”原则的依据源于共同注意义务的违反。一般认为，共同的注意义务来自于法律的外部规定，是法律对特定职业、职务或特定场合的行为人客以共同的注意义务，因而要求行为人间互相监督、配合、协作，若因疏忽大意没有预见，或者已经预见但轻信能够避免，使得共同的注意义务被违反，从而导致刑法所规定的危害结果的出现，数共同过失行为人就要共同承担刑法否定的法律后果。如饭店的共同经营者因不注意没有充分检查酒水的产地及合格证明，而贩卖假酒致客人酒精中毒，因其业务上的互相监督义务，而构成共同过失正犯，应共同承担相应刑事责任。日本最高裁判所就曾有类似的判例承认过失犯的共同正犯的存在。共同的注意义务实际上意味着数行为人之间，既要对自己的行为承担注意义务，还要对其他人的行为承担监督义务。

　　（二）刑事政策依据

　　笔者认为，我国刑法承认共同过失犯罪还有其刑事政策上充分之依据：

　　1、共同过失犯罪具有相当的社会危害性。在某此情况下，单独过失不会造成危害社会的结果，而共同过失则会使危害结果的发生不可避免，从而使相应的法益受到侵害；共同过失犯罪人在犯罪之后可能研究对策，互相包庇，甚至消灭罪证，较之单独过失犯罪也更容易逃避惩罚。如张三、李四二人系某厂锅炉工，一日，张三当班时，其朋友多次电话催其赴约。张三心想，李四一直以来都是提前15分钟左右来接班，今天也快来了，便在李四接班前就离开岗位。而恰巧李四这天也有要事，心想平时都是我去后张三才离开，今天迟去15分钟应当没事。于是李四过了正常交班时间15分钟才到岗位。结果由于无人看管，锅炉发生爆炸损失惨重。[9]在该案例中，仅有一人的过失都不致造成危害结果，而两人共同过失使得危害结果无可奈何地发生了，对他们追究共同过失的刑事责任无可厚非。

　　2、是正确追究刑事责任的需要。如果在追究共同过失犯罪人刑事责任的问题上，完全按照他们所犯之罪分别处罚，追究个人责任会导致有些共同过失得不到正确处理，甚至难以处理以至放纵罪犯。如前文所述两人开枪射击瓷瓶案件，如果按照共同过失犯罪的通说及刑法的规定，由于只有一人的射击导致行人龙某死亡，在无法查明到底是谁所为的情况下，根据无罪推定的证据法则，案件就无法处理，不能追究任何一人的刑事责任，刑法所力图保护的法益得不到充分保护（虽然受害人亲属可以请求民事赔偿，但这并不足以抚慰其心理上受到的创伤）；若对两人按过失犯罪处理，在现行法律框架内又没有依据，判决似乎难免任意性，甚至违反罪刑法定原则之嫌。而承认共同过失犯罪，就可根据“部分行为全部责任”的原则，依法追究当事人过失致人死亡的刑事责任。此外，由于现代社会中人们活动的协作性和关联性的增强，致害原因的复合化以及同一致害原则的责任主体的复合化的现象越来越多，许多生产经营或社会性活动中，单个主体的作用越来越模糊、隐蔽，更使以单个主体为制裁对象的传统过失犯罪个人归责方法面临一定困难[10]，为正确追究刑事责任，更为承认共同过失犯罪之必要。

　　3、有利于切实，促进社会和谐。相对于共同故意犯罪而言，共同过失犯罪行为人主观恶性更轻，若对其进行相应的刑法评价，追究共同过失犯罪人的共同责任，就意味着法律要求其从事行为时应该尽到合理的注意义务，通过特殊预防与一般预防，使共同过失犯罪特别是发生业务活动中的共同过失犯罪发生的概率减少到最低程度。通过追究过失共犯的共同责任，有助于消除人们“法不责众”的轻视社会、他人利益的心理，有助于树立人们的社会保护意识。此外，对共同过失犯罪人给予相应的刑罚处罚，还有利于使受害人及其亲属的心理得到安抚，有利于消除纷争，避免不安定因素产生，促进社会和谐稳定。

　　五、结论

　　综上所论，笔者认为，我国刑法应当承认共同过失犯罪，对共同过失犯罪的行为人依照“部分行为全部责任”的原则进行处理。基于此，我国关于共同犯罪的刑事立法有必要加以修正，共同犯罪应当是包括共同故意犯罪与共同过失犯罪的新的共犯体系。

　　注释：

　　[1] 钟李钧《论共同过失与共同犯罪》，载《理论观察》2006年第3期

　　[2] 舒洪水、张永江《论共同过失犯罪》，载《当代法学》2006年第5期

　　[3] 郭自力、孙立红《论共同过失犯罪的责任根据》，载山东警察学院学报2005年第9期第21页

　　[4] 陈子平《过失共同正犯概念之争议》，载蔡墩铭编《六法争议问题研究系列之刑法争议问题研究》，台北五南图书出版公司1999年版

　　[5] 陈晓明等著《理论刑法学专论》，科学出版社2006年11月第一版

　　[6] 李希慧、廖梅《共同过失犯罪若干问题研究》，载《浙江社会科学》2002年第5期

　　[7] 最高人民法院中国应用法学研究所《人民法院案例选刑事卷（1992-1996合订本）》第256页，人民法院出版社1997年版

　　[8] 赵秉志《香港刑法学》，河南出版社1997年版

　　[9] 2004年国家统一司法考试第二卷第87题