由于我国有司法解释规定该类案件实行举证责任倒置 5[⑥]，在审理案件时应当灵活运用这一原则。原告在举证时仅仅需要证明（1）被告对原告的商业秘密有接触的可能（可适用推定）；（2）被告的产品与原告的产品实质相同；（3）这种客体的实质相同与被告的接触具有法律上的因果关系。此时，原告的举证责任即初步完成。被告必须证明客体的实质相同与其“接触”无关。为此，被告必须证明下列两项中的一项：（1）自行研发；（2）具有合法来源。否则法官可以认定其侵权。

    第五，增加惩罚性赔偿的规定

    我国《反不正当竞争法》关于商业秘密侵权的责任问题，只规定了加害人赔偿实际损失，即单一的补偿金制度，显然过轻。因此，有的学者认为，着容易导致某些侵犯商业秘密的行为人因巨大利润铤而走险，不利于遏制我国日益严重的侵犯商业秘密的状况。对此，笔者建议可将权利人的间接损失纳入赔偿范围或者采纳学者建议，借鉴美国《统一商业秘密法》的相关规定。在对侵犯商业秘密的刑事处罚中，将罚金刑作为首选刑种，从而更好的发挥刑罚的功能和效应。

    第六，完善对利用网络侵犯商业秘密的规定

    由于网络环境下侵犯商业秘密具有主体多元化、手段隐蔽性等传统侵权没有的特点。对此，应当出台法律法规予以明确规定；另外，对于新技术环境下的侵权行为、犯罪行为，如在网络上突破企业的防火墙、非法进入企业计算机系统窃取商业秘密等也应当加以规定。

    第七，增强法律条文的可操作性

    在出台统一的商业秘密保护法之前增加现有条文的可操作性。为此，必须对条文加以细化。如对“严重后果”、“特别重大损失”等。如果限于法律条文简明性的要求，不能通过文字详细而周密的加以描述，将原意充分体现的话，则应当由有权机关作出具体解释以便准确适用法律。

注释：

     1[②] 《中华人民共和国反不正当竞争法》第10条

     2[③] 许海峰 主编：《企业商业秘密保护法法律实务》，2005年版，第130页

     3[④] 刘剑文主编：《TRIPS视野下的中国知识产权制度研究》，2003版，第310-311页

     4 [⑤]吴汉东 胡开忠著：《无形财产权制度研究》，2005年版，第60页

     5 [⑥] 2002年4月1日 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条

参考文献：

    [1]倪才龙 主编：《商业秘密保护法》，上海大学出版社，2005年第1版

    [2]张 耕 著：《商业秘密法》，厦门大学出版社，2006年第1版

    [3]戴永胜 主编：《商业秘密法比较研究》，华东师范大学出版社，2005年版

    [4]种明钊 主编：《竞争法学》，高等教育出版社，2002年版

    [5]许海峰 主编：《企业商业秘密保护法法律实务》，机械工业出版社，2004年第1版

    [6]朱妙春 著：《商业秘密诉讼代理纪实》，知识产权出版社，2004年版

    [7]蒋志培 主编：《网络与电子商务法》，法律出版社，2001年版

    [8]张楚 主编：《网络法学》，高等教育出版社，2003年版

    [9] 刘剑文主编：《TRIPS视野下的中国知识产权制度研究》，人民出版社，2003年第1版 

    [10] 吴汉东 胡开忠著：《无形财产权制度研究》，法律出版社，2005年版

    [11]许晓红：《商业秘密的认定及侵权责任》，《商场现代化》，2006年第2期

    [12]张鸿：《竞业禁止与企业商业秘密保护》，《中国劳动》，2005年第3期

    [13]付国政：《竞业禁止协议法律问题研究》，《当代法学》，2006年第2期

    [14]俞利平 尹显英：《侵犯商业秘密的认定及其防范》，中国人民公安大学学报（社会科学版），2007年第1期

    [15]江帆：《商业秘密理论与立法探讨》，《现代法学》，2004年第3期

罗雪 刘伟圣 

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