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在该案中，被告人曾某某所实施的仅仅是加工生产行为，没有任何的销售或者帮助销售行为（如果把加工行为同时视为是帮助销售行为的话，那么将面临重复评价的问题）。单从法理上说，对被告人曾某某定生产伪劣产品罪是妥当的，但在实践中，与立法及司法解释的现有规定不尽吻合，与法定罪状规定相冲突。根据现有的立法规定，被告人曾某某的具体罪名，只能结合前述关于共同犯罪的分析，定生产、销售伪劣产品罪。 问题三、生产伪劣产品行为与销售伪劣产品行为是否并罚？生产销售伪劣产品罪是选择性罪名，生产与销售伪劣产品行为是选择性要件，行为人只要实施了生产或销售中的任何一个行为，就适用刑法第140条的规定，构成生产伪劣产品罪或销售伪劣产品罪。如果行为人既实施了生产伪劣产品的行为，又实施了销售伪劣产品的行为，是否数罪并罚则要根据不同情况作不同分析：（1）、如果行为人既生产了伪劣产品，又销售了自己生产的伪劣产品，则销售行为是生产行为的延续，对这两种行为不能数罪并罚，而仍按生产、销售伪劣产品罪一罪处罚。 （2）、如果行为人生产了伪劣产品，又销售了他人生产的伪劣产品，且销售金额都在5万元以上，则应按生产伪劣产品罪和销售伪劣产品罪两罪并罚。 四、对于销售半成品奶粉是否属于销售未遂？ 对于被告人高甲委托曾某某加工后而销售给陈甲的31.8吨半成品奶粉，是属于销售既遂。根据《工业产品质量管理条例》规定，产品质量合格包括投放的原料和组装的部件合格；《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第三项规定：“产品质量应当符合下列要求：符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准，符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况”；第二十七条第一款第三项规定：“产品符合下列标准：根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格、等级、所含主要成份的名称和含量的，用中文相应予以标明。”因此，投放原料不合格，是否能推定生产出产品就不合格，还要看产品中这种原料所含的成分。如果在产品包装标明了此种成分，说明这种成分是生产产品的主要成分，如果这种成分不合格，则应当判定此种产品不合格，而不能仅仅依据最后检测的结果；如果投放原料不是主要成分，且投放不合格的原料尚不足以影响产品的质量，不应当判定此种产品不合格。而该案中，被告人高甲、陈某某所生产的奶粉是仅将奶粉半成品装入包装后予以销售，经鉴定奶粉的蛋白质含量不合格，所以销售给陈甲的半成品奶粉就应认定为销售伪劣产品既遂。 |