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(2)并处无限额罚金刑。指犯罪人在被判处主刑的条件下，依法对其并处该罪“最高罚金额”x%的罚金(包括选处罚金的情形)。共有三种计算公式：第一，量刑情节积分为从重处罚积分的，计算公式为：(从轻处罚空间100刻度+从重处罚情节积分)×刻度罚金量x%=从重并处本罪本地最高罚金额x%的罚金;第二，量刑情节积分为从轻处罚积分的，计算公式为：(从轻处罚空间100刻度-从轻处罚情节积分)×刻度罚金量x%=从轻并处本罪本地最高罚金额x%的罚金;第三，量刑情节积分为减轻处罚积分的，计算公式为：(从轻处罚空间100刻度+减轻处罚空间x刻度-减轻处罚情节积分)×刻度罚金量x%=减轻并处本罪本地最高罚金额x%的罚金。 4.单位罚金刑的计算方法 单位罚金刑也是一种无限额罚金刑，适用于可能或者只能由单位构成的260种罪行。其中，有11种是危害公共安全罪，有178种是破坏社会主义市场经济秩序罪，有62种是妨害社会管理秩序罪，有6种是危害国防利益罪，有3种是贪污贿赂罪。根据《刑法》第31条关于“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其它直接责任人员判处刑罚”的规定，对单位判处罚金的轻重，只能以犯罪单位的罪责程度为根据，而单位犯罪是通过其直接负责的主管人员和其它直接责任人员来实施的，这种人员通常有2人以上，由于他们在单位犯罪活动中所起作用不同，罪前和罪后表现也不一样，那么究竟以谁的罪责程度作为对单位适用罚金的根据呢?笔者认为，应当以在单位犯罪活动中起决定性作用的直接负责的主管人员的罪责程度为根据，其刻度罚金量和宣告刑的计算公式与对自然人“并处无限额罚金刑”完全相同，只不过是另行确定单位犯罪的“最高罚金额”而已，它应当高于自然人犯该罪的最高罚金额。 5.没收财产刑的计算方法 根据《刑法》第59条的规定，没收财产刑是指对犯罪人判处主刑同时将其“个人所有财产的一部或者全部”无偿收归国有的情形。没收财产只能附加于主刑适用，不能独立适用。这种附加刑只能适用于法律有规定的115种罪行，其中，“并处罚金或者没收财产”的有55种罪行，“并处没收财产”的有19种罪行，“可以并处没收财产”的有41种罪行。既然“没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部”，那么这里要提出的问题是：根据什么没收犯罪人个人财产的“全部”或者“一部”?对于后者来说，又根据什么决定没收财产的多少?答案只有一个：那就是犯罪人的罪责程度。虽然没收财产只能适用于性质较为严重的犯罪，但并非都是法定刑档次较高的罪行(如危害国家安全罪中的某些轻罪)，即使构成法定刑较重的罪行，表达犯罪人罪责程度的量刑情节积分，可能是从重积分，也可能是从轻积分或者减轻积分，因此，应当将犯罪人个人所有全部财产设定为100%，以其罪责程度为已知条件，求解没收部分财产的最佳适度。 根据现行《刑法》规定，并处没收财产的量刑空间分为两种情形：法定刑没有减轻处罚空间的，其刻度财产量=犯罪人个人全部财产100%÷200个刻度;法定刑有减轻处罚空间的，其刻度财产量=犯罪人个人全部财产100%÷(法定刑空间200个刻度+减轻处罚空间x刻度)。宣告刑因犯罪人量刑情节轻重积分不同而有三种计算公式：第一，从重并处没收财产的，其计算公式为：犯罪人个人所有财产x元×[(从轻处罚空间100刻度+从重处罚情节积分)×刻度财产量x%]=从重并处没收犯罪人个人所有财产的x%即人民币x元;第二，从轻并处没收财产的，其计算公式为：犯罪人个人所有财产x元×[(从轻处罚空间100刻度-从轻处罚情节积分)×刻度罚金量x%]=从轻并处没收犯罪人个人所有财产的x%即人民币x元;第三，减轻并处没收财产的，其计算公式为：犯罪人个人所有财产x元×[(从轻处罚空间100刻度+减轻处罚空间x刻度-减轻处罚情节积分)×刻度罚金量x%]=减轻并处没收犯罪人个人所有财产的%即人民币x元。 (五)法定刑幅度过宽是少数罪行量刑偏重的原因 需要特别说明的是：按照本文所述的罪责程度向刑罚程度转换的原理，对于个别罪行来说其宣告刑可能偏重。但这并不是笔者提出的量刑理论与方法有问题，而是这些罪行的法定刑幅度过宽和上下限偏高的原因所致，这是立法上的问题，并非研究人员所能解决。例如，强奸罪(基本罪)的法定刑是“处3年以上10年以下有期徒刑”，幅度刑罚量为有期徒刑7年，“中间线”实际刑期为6年6个月，一些法官和学者认为配刑过重。因此，建议以法定刑“中间线”所体现的刑罚量为评判依据，重新审视某些罪行的法定刑配置，提出改善我国罪刑关系的立法建议[26]，使其在整体上更加协调和科学。这是刑法改革的一项庞大系统工程，它涉及相关罪名的构成类型增减和法定刑模式的改善与重新配置问题，需要谨慎从事和逐步完成。为了抛砖引玉，笔者试以强奸罪(基本罪)等三种罪行为例，提出修改其法定刑的立法建议，以供国家立法机关参考： 结束语 反思中外刑法理论上以往的量刑研究，惯性思维忽视量刑标尺的依法构建、轻视量刑情节的理性评价、漠视罪责程度与刑罚程度之间的数量关系，是导致至今未能破解量刑精确引导这道世界难题的三个主要原因，其根本原因在于拒绝数学思维，(注：在量刑研究中，我国刑法学界长期受“用机械的办法和简单的数字加减的办法是解决不了问题的”观念束缚，这是问题的症结。参见：高铭暄.中华人民共和国刑法的孕育和诞生[M].北京：法律出版社，1981：93.)这就违反了量刑活动本身固有的规律性，以致二百多年来在量刑问题上没有实质性突破。试想：离开“量”的概念，能有“刑”的精准吗?“估刑”与“量刑”存在天渊之别。令人遗憾的是，量刑研究的这种误区至今仍未被大多数刑法学者所认识，难怪“估堆量刑”的做法在司法实践中畅通无阻。所以，我们不可固步自封，更不要低估国人的智慧，妄自菲薄，不思进取，而应当高举党的“十七大”旗帜，尊重客观规律，坚持科学发展观，在量刑改革上大胆创新，力争有所建树。 参考文献： [1]毛泽东.毛泽东选集：第一卷[M].北京：人民出版社，1991：139. [2]保尔·拉法格，等.回忆马克思恩格斯[M].马集，译.北京：人民出版社，1973：7. [3]文德尔班.哲学史教程：下卷[M].罗达仁，译.北京：商务印书馆，1993：533-534. [4]高铭暄，王作富，等.中国刑法词典[M].北京：学林出版社，1989： 477. [5]最高人民法院司法解释全集[M]. 北京：人民法院出版社，1994：375. [6]李斯特德国刑法教科书[M]徐久生，译北京：法律出版社2000：465 [7]贝卡里亚.论犯罪与刑罚[M].黄风，译.北京：中国大百科全书出版社，1993：66-67. [8]高昌隆.社会度量学原理[M].成都：西南交通大学出版社，2000：67. [9]朱平.量刑规则实证分析[M].北京：群众出版社，2006：21-26. [10]胡锦涛在第十一届全国人民代表大会第一次会议闭幕会上的讲话[EB/OL][2008-03-18]http：//www.xinhuanet.com. [11]赵廷光.论量刑公正的一般标准[J].河南省政法管理干部学院学报，2007(4)：35-40. [12]高铭暄.刑法学原理：第二卷[M].北京：中国人民大学出版社，1993：140. [13]顾肖荣，吕继贵.量刑的原则与操作[M].上海：上海社会科学院出版社，1991：29. [14]高铭暄，马克昌.刑法学[M].北京：北京大学出版社，高等教育出版社，2007：279-290. [15]苏惠渔，等.量刑方法研究专论[M].上海：复旦大学出版社，1991： 24. [16].克莱因.数学：确定性的丧失[M].李宠魁，译长沙：湖南科学技术出版社，1997：42. [17]章武生.建设公正高效权威的社会主义司法制度[N].人民法院报，2007-11-29. [18]马克思，恩格斯马克思恩格斯全集：第1卷[M].北京：人民出版社，1995：76. [19]汤建国.量刑均衡方法[M].北京：人民法院出版社，2005：12-97. [20]周长军，徐嘎.量刑基准论[J].中国刑事法杂志，2007(2)：11-12. [21]中国政法大学刑事法学研究中心，英国大使馆文化教育处.中英量刑问题比较研究[M].北京：中国政法大学出版社，2001： 9. [22]卡斯东·斯特法尼.法国刑法总论讲义[M].罗结珍，译.北京：中国政法大学出版社，1998：146-147. [23]李斯特.德国刑法教科书[M].徐久生，译.北京：法律出版社版，2005：464. [24]赵廷光.论量刑原则与量刑公正——关于修改完善我国量刑原则的立法建议[J].法学家，2007(4)：52. [25]汉斯·海因里希·耶赛克，托马斯·魏根特.德国刑法教科书：总论[M].徐久生，译.北京：中国法制出版社，2001：1047-1048. [26]赵廷光.关于改善部分“罪刑关系”的立法建议[J].湖北警官学院学报，2006(1)：5-14. (责任编辑：admin) |