但上述观点难免偏颇，因为按照上述观点，医师有执业资格，没有注册执业医师执照，是违法，或有注册而没有在注册地点行医也是违法，情节严重的，即可构成非法行医罪。那么，北京上海和天津等地大中城市医疗院校的高级专家，他们拥有着中国最高级最前沿的医疗技术，但是按照上述观点，他们只能在他所在的医院里面诊疗。一旦外出，出去讲学或参加诊疗和手术等，都是违法，情节严重的，就构成非法行医罪！显然该观点无论在理论上还是实践上都是行不通的，是刑法理论和实践上的形而上学。

　　因此，不能按照《执业医师法》、《医疗机构管理条例》等行政法律法规的规定认定《刑法》第336条规定的“未取得医生执业资格的人”（犯罪主体）。

　　（二）按照是否实际具有医生的专业学识、技术和能力认定《刑法》第336条规定的“未取得医生执业资格的人”（犯罪主体）。即如果具有医生的专业学识、技术和能力，即使行为不符合《执业医师法》、《医疗机构管理条例》等行政法律法规的规定，情节严重的，也不能构成非法行医罪。该观点主要从行为人的专业学识、技术和能力上考察是否属于“未取得医生执业资格的人”。

　　1、因为我国《刑法》修订于1997年，非法行医罪为当时新设立的罪名，主要针对社会上根本不具有医学专门知识，在社会上打着治病救人的幌子，骗取钱财，侵害人民的生命健康的行为。