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[案情] 个别工商户孙进贤为某品牌热水器贩卖商，聘任肖志成为该热水器的倾销员。两边约定，货款由肖志成认真收取，每倾销一台给营业费200元，收回货款连忙结算。2012年11月3日始，孙进贤因事外出直到12月27日返来，该时代肖志成从公司提走热水器51台，折合价款263,200元，扣除应付倾销费10200元，实欠货款25300元，该款由肖志成收取并保管。当孙进贤电话关照肖志成结算时，却被奉告货款所有铺张，无力偿还，从此杳无音信。2013年1月5孙进贤向公安构造报案，2月23日肖志成在广西抓获。 [分歧] 对肖志成的举动是组成一样平常侵略罪照旧职务侵略罪，存在两种概念： 第一种意见以为，只组成一样平常侵略罪。肖志成是将本身代为保管的孙进财个人货款、而不是公司或企业的货款犯科占为已有，且数额出格庞大，并明晰暗示将货款铺张一空拒不偿还，切合一样平常侵略罪组成要件。 第二种意见以为，可组成职务侵略罪。我国《刑法》第二百七十一条划定公司、企业职员为组成该罪主体之外，同时还划定“其他单元的职员”也可成为组成该罪的主体，以为所谓的“其他单元”包罗了个别工商户在内，因而个别工商户所聘任的职员也可成为该罪的犯法主体。 [评析] 笔者赞成第一种概念，来由是： 1、职务侵略罪和一样平常侵略罪的组成要件差异。“两罪”固然都是以财物为工具的犯法，都加害了他人财物的全部权，而且主观上都是具有犯科占有的目标，客观上都具有变正当持有为犯科占有的特点。可是，两者的区别也是明明的：（1）犯法主体差异，职务侵略罪的主体只能是公司、企业或其他单元中主管、解决、经手本单元财物的职员，尔后者的主体是持有他人财物的职员；（2）犯法的客观示意差异，职务侵略罪是操作职务上主管、解决、经手本单元财物的便利，举动人只要实验了犯科占为已有的举动即可组成犯法，不以拒不交出或拒不退还为须要前提。而侵略罪无须操作职务上的便利，在实验了犯科占为已有的举动后，还必需以拒不退还或拒不交出为犯法创立的须要要件；（3）犯法工具差异。职务侵略罪的犯法工具只能为单元财物，而侵略罪的犯法工具则包罗举动人代管的他人财物，也包罗他人的忘记物和埋藏物;(4)一样平常侵略罪是告诉才处理赏罚,而职务侵略罪必要通过公安部分侦查、查看构造告状和人民法院审理进程；（4）按照《刑法》第二百七十条和第二百七十一条之划定，一样平常侵略罪量刑明明轻于职务侵略罪。 2、工商个别户不具有职务侵略罪的主体资格。鉴定工商个别户是否具有职务侵略的犯法主体资格，要害要看他是否具有“单元”身份。我国刑礼貌定，职务侵略的犯法主体只能是公司、企业可能其他单元的职员，除此之外，其他职员则不能成为该罪的犯法主体。很明明个别工商户不属于公司或企业，那么个别工商户是否属于“其他单元”领域？今朝，我国《刑法》及司法表明没有对“其他单元”作出明晰划定。然而《刑法》总则第三十条对“单元犯法”有详细叙述：“公司、企业、奇迹单元、构造、集体实验的危害社会的举动，法律划定为单元犯法的，该当负刑事责任”；最高人民法院《关于审理单元犯法案件详细应用法律有关题目的表明》第一条对上述划定作出表明：“刑法第三十条划定的公司、企业、奇迹单元，既包罗国有、集团全部的公司、企业、奇迹单元，也包罗依法设立的合伙策划、相助策划企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、奇迹单元”。要以看出，刑法中的“单元”，是指“公司、企业、奇迹单元、构造、集体”，详细包罗国有、集团全部的公司、企业、奇迹单元，以及依法设立的合伙策划、相助策划企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、奇迹单元，而“个别工商户”不在“单元”之列，故个别工商户不是《刑法》第二百七十一条所指的“其他单元”。 3、要留意区分一样平常侵略罪与民事纠纷的边界。在审讯实践中，存在一些属性恍惚的案件，属刑事案件照旧民事纠纷？有待出台司法表明举办界定。譬如将本身代为他人保管的数额出格庞大的财帛铺张一空后，明知本身无力偿还，而在主观上也不想偿还，但在举动上又主动暗示未来有钱再还并向债权人出具了欠条，之后则隔离与债权人接洽。笔者以为，相同这种气象，假如债权人不予体贴可按一样平常侵略罪追究刑事责任；假如债权人暗示体贴并赞成接管债务人出具的欠条，可按民事纠纷处理赏罚。厘清一样平常侵略罪与民事纠纷的边界，具有重要的实践意义。 （作者单元：江西省丰都市人民法院） (责任编辑：admin) |
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