演讲人：刘俊海

　　中国社会科学院法学所研究员、传授、法学博士

　　中王法学谈判法研究会副秘书长

　　主持人：景向阳 中国人民大学法学院博士研究生

　　时  间：2005年11月11日（周五）晚 18：30

　　地  点：中国人民大学贤进楼B501法学院学术陈诉厅

　　景向阳：先生们、同窗们，各人晚上好！接待各人降临本日的“民商法前沿论坛-私法论坛”。本日我们很是侥幸地约请到了中国社会科学院刘俊海传授，给我们做题为《新公司法的制度创新》的学术陈诉。起首，让我们对刘传授在百忙之中专门到人大法学院做出色的演讲暗示衷心的感激和热烈的接待！同时也感激德恒律师事宜所对本论坛的恒久支持！

　　刘俊海先生各人应该很认识了。他现任中国社会科学院法学所研究员、研究生院传授。兼任中国国际经济商业仲裁委员会仲裁人、北京仲裁委员会仲裁人、中国斲丧者协会理事、中王法学谈判法研究会副秘书长、世界人大法工委公司法修改焦点咨询专家。多次介入立法构造组织的专家座谈会，并多次向立法构造提供咨询提议，多项立法提议被新公司法采用。1999年9月被北京市法学会授予优越中青年法学家称谓。2003年被《财经时报》评比为世界“2003年度十大意见首脑”。2005年，《股份有限公司股东权的掩护》一书在中国社会科学院、中王法学会和世界青联举行的“第一届中国青年法律学术奖（法鼎奖）”评比中荣获金鼎奖。

　　下战书我上网，看到短短几天有1800多位点击本日的讲座海报，刘先生的个人魅力可见一斑！

　　各人知道，2005年10月27日，公司法修订案在十届世界人大常委会第十八次集会会议上终于得到通过。这次公司法修改获得整个社会的普及、亲近的存眷，那么此刻新公司法已经出台了， 从最终审议通过的新公司法条款来看，这是一次足以组成大改的公司法修改，在原本总共229个条文中，删除的条款达46条，增进的条款达41条，修改的条款达137条，这样大面积的法律修改在我国事较为少见的。信托各人都想听听刘俊海传授是怎样解读这部新公司法的制度创新的。

　　下面让我们用热烈的掌声接待刘俊海先生的出色陈诉！

　　刘俊海：同窗们，各人晚上好！这次新公司法看来是很有人气啊！（听讲座的门生许多。清算者注）假如说宪法是国度政治糊口中的一部基础大法的话，公司法可以说是公司经济糊口中的一部基础大法；假如说宪法是治国安邦的总章程，公司法就是投资兴业的总章程。可以说，公司法富民强国的经济与社会心义很是重大。可是，1993年的公司法简直存在一些制度计划上的缺陷，也存在着立法理念上的毛病。以是，这次恰好是一次纠偏匡正的好机遇。新公司法长得什么边幅？各人也看到了，总共二百一十九条，我下面从八个方面和各人一路切磋。

　　第一个方面，新公司法是一部勉励投资兴业的处事型公司法

　　为什么这么说？由于它的一系列的勉励法子浮现了投资者友爱型的特点。

　　第一，就是冲破了人们已往过度迷信最低注册成本的神话，大幅度下调了最低注册成本。

　　旧《公司法》区分差异财富的性子别离将有限公司的最低注册成本确定的五十万元、三十万元、十万元。新公司法例将有限责任公司的最低注册成本同一下调到三万元，并且不再去分歧从事的差异财富性子；股份公司最低注册成本也由一万万元下调到五百万元。固然新公司法还没有完全放弃最低注册成本的要求，可是这两个数字简直来之不易。好比就股份有限公司来说，2004年12月尾国务院法制办提交世界人大常委会的《公司法送审稿》照旧划定了一万万元的最低注册成本。到了二审稿的时辰，立法构造毅然抉择砍掉五百万元。但我认为照旧偏高，为什么？《欧盟第二号公司法指令》第六条要求成员国在确定最低注册成本的时辰，不得高出两万五千欧元，相等于二十五万元人民币。可见，我们的最低注册成本是欧盟的二十倍。在日本本年出台全新的《公司法》之前，股份公司凭证《商法典》的划定，最低注册成本是一万万日元，相等于人民币八十三万元人民币。以是，日本和欧洲的公司法偕行见到我就说：“刘传授啊，你们中国哪是成长中国度啊！的确就是发家中国度啊！注册股份公司最低的注册成本是一万万元人民币，你们真是富饶啊”！我说：“我们这是已往吃了皮包公司的亏了。以是，我们把股份公司最低注册成本的门槛定得高。”我以为，我国将来公司法修改的趋势必定是清扫最低注册成本制度。可是作为一个务实之举，新公司法这次可以或许大刀阔斧地调低最低注册成本确实了不得。

　　可是，适才我说的第一句话是，冲破了人们过度迷信最低注册成本的神话。欧盟委员会指定一个公司法资深的专家研究小组草拟了一份欧盟公司法当代化的研究陈诉。结论之一就是，最低注册成本除了阻止人们欢欣鼓舞地注册公司以外，尚未发明有其他的成果。这话很是尖酸，很是过瘾。这次我们低落了最低注册成本，意味着未来三万元钱、五百万元的最低注册成本在掩护债权人方面的浸染现实上已经变得越发有限。以是，债权人要自觉、自醒，增强自我掩护意识。

　　第二，新公司法应承成立法定成本制项下的分期缴纳制。

　　20世纪末，中国社会公家领会了按揭贷款买房、按揭贷款买车的当代斲丧方法。21世纪初，中国社会公家又开始体验按揭贷款开公司的当代投资方法。体恤到投资者创业之初的艰巨和不易，新《公司法》应承注册成本较高的公司股东分期缴纳出资。就有限责任公司而言，新《公司法》第26条第1款应承全体股东的初次出资额不得低于注册成本的百分之二十，也不得低于法定的注册成本最低限额，别的部门由股东自公司创立之日起两年内缴足。假定一家公司的注册成本为10万元，可以由股东初次缴纳3万元出资，剩余7万元出资可在第二年内缴纳完毕。但需指出的是，股东初次缴纳的出资至少为3万元，并非一些媒体报道的“首付6000元即可开公司”。

　　就股份有限公司而言，新《公司法》第81条第1款应承公司全体提倡人的初次出资额不得低于注册成本的20％，别的部门由提倡人自公司创立之日起两年内缴足。云云以来，提倡人只要缴足100万元注册成本，公司即可创立，股份有限公司的设立门槛大幅低落。

　　各人应该知道，分期交纳制是在我们暂且不可以或许移植授权成本制的环境下，对法定成本建造出的一次有益的改良。我们说明一下，分期交纳制和授权成本制有什么区别呢？成果有雷同的处所，那就是你先拿出一少部门资金就可以办公司了。最大的区别在于，分期交纳制是一次认购、分次缴足，而授权成本制则是分期认购、分期缴足。分期缴纳制的利益我们要必定，可是未来它的弱点也会袒暴露来，未来会发生一些不诚信的股东不凭证当初的理睬实时足额交纳出资的题目。以是，就必要我们在座的同窗未来结业往后去做法官和律师，办理这部门人不诚信的题目。

　　好比，你理睬缴纳一百万，凭证划定缴纳二十万元公司就创立，那八十万元怎么办？凭证新公司法第28条第2款的划定，瑕疵出资的股东对公司有个差额增补责任，对其他诚信的足额出资的股东有一个违约责任。可是有没有办理这部门失约股东的民事接济法子呢？有人说，缩股！换言之，公司章程能否划定按照你现实出资的比例确认你的股权？然照旧否？然！法律没有榨取嘛！其它，公司章程能不能划定除名的法子？也可以。只要一名股东过时拒绝可能怠于缴纳其认缴的别的百分之八十的出资，就意味着他想自绝于公司，进而可以按照公司章程将其除名，但该当对其已经缴纳的出资予以恰当赔偿。这些详细接济法子都是下一步在法律表明和现实操纵傍边会碰着的题目。作为治本之策，我以为，下一步我们照旧要引进授权成本制。授权成本制停止了成本的闲置，并且加强了公司董事会筹措成本的机动性，而无需颠末股东会通过增资的决策，不然不单费时、艰辛，并且偶然会延误投资机遇。

　　而对投资公司来说，新公司法第26条第1款和第81条第1款在应承平凡公司的投资者在公司创立之日起两年内缴足的同时，例外应承投资公司的股东（有限责任公司）或股份有限公司的提倡人在公司创立之日起五年内缴足。为什么？由于我们此刻要成长经济，离不开种子公司，离不开孵小鸡的母鸡，我们投资公司就是一个孵多少个小鸡的大母鸡，我们要把这只孵小鸡的母鸡培养好。为了勉励投资公司的康健成长，从而孵化出更多的优质公司，新《公司法》做了前述划定。

　　虽然，专以投资为业的投资家既可以采纳有限责任公司情势，也可采纳其他企业情势（包罗有限合资企业）。几年来，我也在参加修改《合资企业法》的研究事变。有限合资的题目有望可以或许在将来修改的《合资企业法》内里获得办理。由于有限合资企业是一个富人和强人共舞的场合。好比说，一个富人很是荣幸，左手一抓彩券中奖五百万，右手再一抓又是五百万；而旁边很是夺目标强人，固然也中了五万元，可是照旧认为成本太少了，就说：“把你的成本拿出来我来解决，你对合资企业的债权人包袱有限责任，我包袱无穷责任”。富人说：“凭什么啊？”强人就说：“由于我智慧啊。我还要解决企业啊。以是，我出资百分之十，你出资百分之九十，可是分红的时辰我拿盈利的百分之三十，你拿百分之七十”。富人想了想，“好吧，操作这些时刻我不解决公司，也容许以抓更多的彩券，发更多的财呢”。当前，有限合资只是在北京市和深圳被处所行政规章和特区的处所礼貌所确认。可是严酷说来，这不是处所当局规章可能处所礼貌所可以或许办理的题目，由于这涉及到民事、商事根基制度的布置。提议《合资企业法》修改早日提请审议，有限合资企业制度早日问世。可是，新公司法浮现了对投资公司的存眷。

　　第三，放宽了股权出资的方法。

　　各人也许还清楚的记得，老《公司法》第二十四条划定，股东可以以钱币出资，也可以实物、工业产权、非专利技能和土地行使权作价出资。题目在于，应承不应承第六种出资方法？不应承！这是关门罗列的法表明要领。我素来采纳开门罗列的法表明要领。好比说，我要来给各人做讲座，然后主持人就给博士生同窗们发出了关照：各人可以乘坐民众汽车来，也可以乘坐出租车来，也可以乘坐城铁来。最后一个同窗骑着毛驴过来了，我们能拒之门外吗？不可。立法者就意识到老《公司法》第二十四条划定的范围性。

　　国务院法制办的《公司法修改送审稿》想办理这个题目，但开的药方剂有缺憾。好比说第第二十五条是这样写的：“股东可以用钱币出资，也可以用实物、常识产权、非专利技能、土地行使权、股权等法律、行政礼貌应承的其他情势作价出资”。第九十三条也说：“提倡人可以用钱币出资，也可以用实物、常识产权、非专利技能、土地行使权、股权等法律、行政礼貌应承的其他情势作价出资”。加了一个“等”字，加了一个“法律、行政礼貌应承的其他情势”，看似比老公司法许多几何了。可是它有很大的范围性，为什么？第一，它没有显现可以或许用以股东出资的非钱币家产的质的划定性；第二，要求法律、行政礼貌应承，这个词就很恍惚，也很苛刻。物权必需是法定的，由法律行政礼貌应承没题目。可是尚有一些依据当事人意思自治创设的家产权力呢？好比高速公路策划权、门票贩卖权等怎么办？

　　我在公司法修改进程中曾提议，把法律、行政礼貌应承的情势改为法律行政礼貌不榨取的情势，然后必然要明晰质的划定性，这是焦点的题目。只要明晰了我们本日来这里介入讲座，他行使什么样的交通器材都是有用的达到方法。以是，新公司法第27条和第83条大幅放宽了股东出资方法：“股东可以用钱币出资，也可以用实物、常识产权、土地行使权等可以用钱币估价并可以依法转让的非钱币家产作价出资；可是，法律、行政礼貌划定不得作为出资的家产除外”。

　　现实上我们要全面掌握这个条文的话，必需明晰非钱币家产出资必需具备以下四个前提：一、对公司有贸易代价；二、可以或许以钱币评估出来；三、可以或许依法转让；四、法律行政礼貌不榨取。可是对公司有贸易代价这句话没写，为什么呢？从语意学的角度来看，既然可以或许估价出来，虽然就具有贸易代价了。

　　既然开了这道门，就可以把我们十六大陈诉所说的那句话充实兑现：要“松手让统统劳动、常识、技能、解决和成本的活力竞相迸发，让统统缔造社会财产的源泉充实涌流，以造福于人民”。此举将会勉励成千上万的投资者拿出闲置多年的成本举办投资创业。出资方法的扩大与其说是危害了债权人好处，不如说是强化了公司的成本和资产名誉，最终造福宽大债权人。

　　那么，有哪些非钱币出资情势呢？

　　起首，自物权（全部权），既包罗动产（如呆板装备、商品、原原料）全部权，也包罗不动产全部权（如商品房全部权）。其次，他物权，包罗国有土地行使权、集团土地行使权、承包权、 取水权、海疆行使权、探矿权、采矿权、打猎权、渔业权、收费高速公路策划权、收费桥梁和地道策划权等。其三，债权，包罗款子与非款子债权。常见债权情势包罗债券（包罗公司债券、国库券、外国当局公债等）、单据（含汇票、本票、支票）、条约权力（如房屋行使权、处事提供条约等）等债权。债权也有精良债权和不良债权之分，不良债权能不能作价出资？修改傍边争论很大，有的人说：“不良债权不可！”但前面我们讲到了质的划定性，它可以或许估价出来，一万万债权估价为一百万，并且这个债权还没有高出诉讼时效，还可以依法转让，资产评估机构就评价一百万，而且放给公司了，有什么题目啊？会不会呈现债权讨不返来了，可能基础就是一个虚拟的债权，可骇吗？不太可骇！为什么？一个是瑕疵出资股东包袱出资的瑕疵包管责任；二是，资产评估机构凭证新公司法第208条之划定，要就其失实的资产评估陈诉对债权人包袱民事抵偿责任。（4）股权。在《公司法》修改进程中，故意见以为股权出资也许造成社会成本虚增，使公司科隆或复制变得很是轻易，倒霉于掩护买卖营业安详；也故意见以为股权出资在公司吞并、重组实践中已经存在，应应承。笔者拥护后说。股权包罗上市公司和非上市公司股权。股权出资后股权代价也许产生变换，暴涨暴跌亦为通俗。有人说股权不能作价出资，上市公司股票变得纷歧，本日二十，来日诰日两毛，这不坑了公司吗，各人说能否？可以！为什么？上市公司股票以收盘价完全可以确定它的价值，然后去证券挂号公司治理过户手续，过户到公司名下，公司就是该公司的股东。你老想着该公司的股价下跌，你怎么没有想着股票从二十块钱向更高的价值成长呢？最重要的题目就在于，在权衡股东出资的真实性、充实性、正当性、有用性的时辰，该当拿股东推行出资任务的时点去判定。我以为，该当参照《条约法》有关交易条约中的风险和全部权转移的法则来办理非钱币出资家产的瑕疵确认题目。着实，不只股权出资，实物（如房地产）出资的代价也会变换不居。（5）伶俐成就，包罗常识产权（著作权、专利权、注册商标专用权）、非专利技能等。在常识经济形态下，常识成本的重要性一日千里，乃至高出了传统的金融和实物成本。（6）其他出资方法，包罗已提供之处事、商号、贸易奥秘、业务等。不外，实际糊口傍边要真正考查以上种种非钱币出资的贸易代价的话，股东、中介机构还要予以出格存眷。

　　第四，清扫了转投资的限定。

　　1993年《公司法》第12条虽在第1款应承公司向其他公司投资，但在第2款划定了公司转投资的限定：“公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院划定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得高出本公司净资产的百分之五十，在投资后，接管被投资公司以利润转增的成本，其增进额不包罗在内。”该条款在实践中颇受企业界品评：

　　1、约束了公司的投资自由。公司也是投资者，其重要性甚可逾越个人投资者。但很多公司的投资营业拓展由于转投资的限定而受到影响，很多公司面对着营利远景甚好的投资项目忘而兴叹。不少贩子对付“百分之五十”的限定比例的立法来由及其稳当性暗示疑问。

　　该条划定看似天衣无缝，而在实践中形同虚设。起首，打破转投资限定的民事法律结果并不明晰。出于公司维持原则的思量，法院也不宜因此而讯断转投资形成的公司无效。其次，公法制裁不单划定不明，并且难以落实。有一位公司的老总问我，“刘先生，我对外投资的子公司很是多啊，快”五代同堂了“。可是工商局办年检的时辰真是欠好过”。我请了工商局长吃顿饭。他说，用饭归用饭，原则归原则，（众笑）不能给你办年检。这位企业家问我怎么办？我说：“你凭证工商局的要求填报相干资料直接客岁检窗口，就可以了。”最重要的是，假如你认定一家公司高出百分之五十转投资举动无效的话，你怎样认定转投资后发生的公司的效力呀？你能说超出百分之五十的公司就是无效的，那岂不坑害更多的债权人吗？你能说公司对这个公司的股权也是无效的吗？那它归谁啊，归工商局吗？以是，转投资的限定不具有可操纵性。

　　各人想一想，为什么有转投资比例的限定？有的人说了两大来由：一，掩护小股东，不能让大股东把公司家产投资到一个烂项目内里去，侵害小股东的好处；二，掩护债权人，你把公司的优质资产投资出去了，不是坑了债权人嘛。可是假如各人细心说明一下的话，假如大股东与解决层是理性的话，以下的表述根基上照旧合乎情理的：第一，大股东是投资风险最大的人，他在作出转投资决定的时辰，该当会三思尔后行。小股东你担忧本身的风险，大股东的风险不是比你的风险更大嘛！第二，假如大股东瞎胡来，存心通过转投资的方法坐收渔利的话，小股东可以凭证节制股东违阻挡公司忠诚任务的法理，让他把侵略公司的家产吐出来。对付债权人来说，债务人公司把一万万的钱币全部权转换成了十家各自一百万投资的公司股权的话，股权按照权力守衡定律如故具有家产代价，可以通过强制执行股权以实现其债权。同样，假如公司的节制股东滥用法人资格转投资的话，尚有一个揭开法人面纱的制度来惩办他。

　　我以为，转投资的制度计划理念就其本意而言，有掩护小股东和债权人的好处的身分，但不是首要的设法。综观各国的公司法，你找不到这样的划定。以是这是我国公司法中的一个土特产。这个土特产最早降生于1929年的公司法，其时的公司法计划转投资的比例限定不是掩护小股东，也不是掩护债权人，而是为了实现孙中山老师“三民主义”的头脑，落实控制成本的理念。1946年抗日战争胜利往后，我国就修改了公司法，进一步把转投资限定放宽到二分之一了。可是，我们此刻不必要控制成本啊，我们必要扩大投资，成长经济啊。以是，我们这次彻底清扫了转投资限定。这一立法改良再一次印证了我恒久以来的一个心田设法：中华民族不愧是一个很是具有创新精力的民族。（众笑）我一向以为，中外各国的公司有非凡性，更有一样平常性。假如悟出这个原理，对我们人大法学院的同窗未来从事法律营业会很有甜头。

　　第五，引进了一人公司的制度。

　　一人公司制度也是勉励投资的重要法子。我们中华民族有勉励一人公司的文化基因。老祖宗已经告诉我们：“一个僧人担水喝，两个僧人抬水喝，三个僧人没水喝”。应承设立一人公司，就是勉励人们本身担水喝。老祖宗还说了，“宁为鸡头，不为凤尾”。以是，有的人甘愿在小公司内里做大股东，兼董事长、兼总司理、兼财政总监，（众笑）也不肯到一个大的公司内里做一个部分司理。为什么？这是我们的文化基因。

　　在实践傍边，有许多股东多元化的公司常常呈现争股夺权的抵牾和斗嘴，在公司创设阶段，各人可以或许和和气睦、相敬如宾，可是公司一旦赚了钱往后就反目成仇。就象此刻社会中许多大亨赚了钱往后，婚姻相关轻易呈现危急一样。思量到这个身分，我们要勉励民营经济康健成长，就要思量到我们民族文化中的非凡基因。一人公司很是好，这是其一。

　　第二，引进一人公司制度对付敦促国有企业改良成长也长短常有利的。好比，此刻某电信股份公司是一家上市公司，它下面也有全资的子公司。这些子公司严酷来说，都不切合旧公司法的划定。为什么？旧公司法内里讲的国有独资公司是指国度授权投资的机构可能部分设立的有限责任公司，上市公司是国度授权的投资机构可能部分吗？不是。既然不是国有独资公司，就应采纳股权主体多元化的有限责任公司情势。再好比国资委直接禁锢的一家电网公司若是作一个国度授权的投资机构的话，可以投资设立一家国有独资的地区电网公司，也就是一家一人公司。可是，这家电网公司再往一个都市投资设立公司，就得找其它一个股东了，不然又没有法律依据了。以是，认可一人公司对付我们的国企改良成长也有甜头。

　　我再夸大一点，公司可不行做合资人的题目。公司能否接受合资人本属公司转投资的领域。但因其投资工具的非凡性而在《公司法》修改进程中荡起荡漾。对付公司接受有限合资人的权力手段根基不存在根天职歧，争论的核心仅在于公司能否接受平凡合资人（无穷责任合资人）。一种概念主张新《公司法》榨取公司成为对所投资企业的债务包袱无穷连带责任的出资人。换言之，公司只能成为有限合资人，但不能成为平凡合资人。在这一概念的影响下，2005年8月的《公司法修订草案二审稿》第15条第1款绝对榨取公司成为一样平常合资人（无穷责任合资人）：“公司可以向其他企业投资，但不得成为对所投资企业的债务包袱连带责任的出资人”。本年九月份，我又向立法构造提交一份修改提议，我提交六万字的修改提议，个中有两万字是谈公司为什么该当成为合资人。立法者最终通过的新《公司法》第15条的严肃榨取立场呈现了松动：“公司可以向其他企业投资；可是，除法律还有划定外，不得成为对所投资企业的债务包袱连带责任的出资人”。此处的“法律”首要指亟待修改的《合资企业法》而言。换言之，倘若将来出台的新《合资企业法》应承法人接受合资人，公司就可以接受合资人。将来的《合资企业法》修改我想首要是在三大方面打破，一个是，应承法人可以当合资人；第二，认可有限合资，勉励风险投资奇迹；第三，认可有限责任合资，首要处事于管帐师事宜所和律师事宜所。

　　综上所述，我以为，新公司法在勉励投资方面是有善意的，是有诚意的，并且是有悟性的。有限责任公司尤其是一人公司意在勉励中小企业的成长，股份公司制度改良的计策则是勉励大团体的成长。新公司法不愧为一部投资者友爱型的公司法。

　　第二个方面，新公司法是一部划一善待国有投资公司和私家投资公司的划一型的公司法

　　老公司法内里有许多重国有轻民营的陈迹，打着一种极重的打算经济的烙印。为什么？我们先看几个征象：

　　征象之一，平凡天然人不能设一人公司，国度可以办一人公司，也就是国有独资公司。一次我给法官们授课，一位法官说，“刘先生，国有独资公司然则代表世界十三亿人民啊，你怎么能说是一人独资公司啊”！（众笑）我说，国有独资公司这个“独”字说的很清晰，意味着投资人就是一个主体，以是这才是对国有独资公司完备的领略。

　　征象之二，国有企业改制为股份公司的时辰，可所以一个提倡人，可是其他人改制为股份公司的时辰至少必要五个提倡人。各人都知道，以尚福林主席及其率领下的中国证监会本年在竭精心思地推进股权分置改良，尽心全力办理一股垄断的题目。可是我们要问，这个病是怎么来的？就是由于公司法这个条款。倘若年华倒流，该条要求国有企业改建为股份有限公司也具备5名提倡人，那么在上市公司胎动之时就可以实现股权的相对分手化，从而停止本日的股权高度齐集带来的公司管理疑难杂症。尤其在对社会公家初次刊行股份往后，更可以实现股权布局的高度分手。譬喻，五家国有企业配合提倡设立一家股份有限公司，各矜持股20％。在 IPO往后，又有浩瀚股东插手股份有限公司，原五家提倡人的股权又将进一步萎缩至20％以下。云云以来，哪尚有一股垄断的题目啊！以是，一个不经意的制度计划的缺失会给后人留下很是难明的困难。

　　征象之三，在发债手段方面，民营企业是不能刊行公司债券的，可以或许刊行公司债券的只有三个主体：股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业可能其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司。河北保定孙大午办的个人有限责任公司到银行乞贷吃闭门羹的时辰，想到去民间举办融资。其后由于犯科接收公家存款罪而引来了一场监狱之灾。可是，此刻凭证新证券法设定的发债前提和措施可以依法刊行公司债券了。

　　征象之四，上市的门槛也纷歧样。已往国有企业改制为股份公司的话，固然也要满意持续三年红利的要求，可是国企改制的股份公司若是改制之前三年持续赚钱也视为具备三年的红利前提了。换言之，股份公司还没有降生，传统国企的持续红利就可以视为股份公司持续三年的红利，此外公司就不行以。

　　老《公司法》第4条第3款划定：“公司中的国有资产全部权属于国度”。可是，国有资产在法律上有多种示意情势，除了全部权，尚包罗债权和股东权。国度将其享有全部权的家产作为出资家产让渡给公司后，虽损失对投资家产的静态全部权，但换回内容富厚的股东权。股东权与物权是两种互不雷同的民事权力。若将国度股东权表明为全部权，或走向否认公司法人全部权和公司法律人品的理论误区，或陷入违背“一物不得二主”原则的“双重全部权”泥坑。若是国度股东和一个天然人、一个法人设立一家股份公司，国度股东说了，“这个公司中的国有资产然则属于我的，你们投入公司的家产全部权我不说了”。言外之意是，股东投入公司的家产属于公司，公司有法人家产权。那么，国度股东又有股权，尚有资产全部权，其他股东颇感费解。

　　各人说明一下，为什么会呈现上述制度计划的毛病？立法理念的偏差？

　　第一，就是1993年中共中央关于成立社会主义市场经济体制改良的抉择，吹起了大中型国有企业成立当代企业制度的军号。成立当代企业制度首要是当代股份公司制度可能当代有限责任公司制度，不包罗合资企业、独资企业。国有大中型企业怎么成立个人独资企业制度呢？是一个狭义的当代企业制度的领略。也就是基于这样的抉择，立法者虽然要包袱起对国企改良成长的重任，要为国企改良成长铺平阶梯。

　　第二，民营经济已往很是忧伤的宪法职位所抉择的。在1999年宪法批改案出台之前，个别经济、私营经济被界定为社会主义公有制经济的须要的、有益的增补。国度勉励、掩护和支持国有经济的成长，国度勉励和支持集团经济的成长，国度应承个别经济和私营经济在法律划定内存在和成长，国度对个别经济和私营经济举办须要的引导、监视和解决。我们品味一下下面这句话：“张三到我们家来做客，我举一万只手接待；李四也接待，王二麻子来就要在划定的范畴内坐着，并且让我儿子过来加紧对他的监视，须要的时辰还要解决解决，虽然引导引导照旧必要的”。那王二麻子还乐意到我们家来做客吗？民间成本能不过流吗？以是1999年和2004年的两次修宪之后，我们不再把非公有制经济当外人了，就一同视为社会主义市场经济的重要构成部门了。

　　第三，法律头脑上的毛病。也就是，全部权品级论的这种根深蒂固的影响，我1989年刚入校读研究生，就和其他研究生一路被派到某下层人民法院熬炼。院长给我们训话讲，“国度单元要和集团单元打讼事，我们得优先掩护国度单元，集团要和农夫打讼事，我们得优先掩护集团”。其时没有人提出贰言。可是，此刻回过甚来看，这句话绝对存在题目。法院该当对各方当事人划一举办掩护，哪有全部权品级论呢！以是，将来的《物权法》应该贯彻无权划一掩护的理念。 对物权做如是领略，对股权、债权也该当做如是领略。

　　第四，1993年公司法草拟之时，民营经济的纳税示意，包罗就业岗亭的缔造手段，并不是很明明。谈起偷漏税的典范，人们就想到民营经济。

　　第五，文化积淀中的官本位文化和官商崇敬排出了纯粹民营公司的康健成长。其它，民营经济的政治职位不高。其时哪应承民营企业家入党啊。此刻，优越企业家起劲入党，尚有不少民营企业家乐善好施，做了不少色泽工程，也获得社会公家的必定。

　　为了落实三个代表的重要头脑和科学的成长观，这次修改公司法的时辰我们就僵持一个划一看待国有经济和民营经济的指导头脑。假如嗣魅这部公司法在划一看待方面用一句话归纳综合的话，我说，这真正是一部民营公司促进法，新公司法在修改方面荡涤了前面打算经济的烙印。我1987年颁发的第一篇学术论文就是《提议尽快拟定私家企业法》。我在本日的果真场所上，想说一句话：此刻有了新公司法，就不必要拟定《私家企业法》了。由于，划一掩护就是最好的掩护。

　　第三个方面，新公司法的修改充实弘扬了公司自治的精力

　　我把新公司法称为一部市场化的公司法可能市场型的公司法，而不是一部牵制型的公司法。假如把公司法作一个分类的话，我们可以大致地把它分为牵制型的公司法和自治型的公司法。牵制型公司法有一个很重要的立法理念是，立法者的伶俐高于市场主体的伶俐，当局的伶俐高于市场的伶俐，好像精英人士都在当局构造和立法构造。

　　我做一个现场提问。同窗们，你们认为是当局的伶俐多，照旧市场的伶俐多啊？市场！完全正确！谁更理性啊？市场主体啊！也完全正确。我们用昔人的诗词来比喻，“春江水暖鸭先知”。谁的鞋子巨细，只有试鞋的人最大白。都是一样巨细的鞋，别人穿上也许就惬意，你穿上也许就不惬意。以是，本着这种勉励公司自治的精力，立法者对旧公司法许多抑制公司自治的条款作出了大幅度的修改。

　　好比说，凭证原本的公司法，法定代表人就是董事长，但实践傍边环境很伟大，有的董事长象天皇一样，有的董事长象独裁者一样。以是，这次公司礼貌定，法定代表人可以由董事长接受，也可以由执行董事接受，也可以由总司理接受。都让公司章程去自治了，这是其一。

　　第二，关于分红的题目。我记得，有这样一个案例。巨细二股东筹备办一家公司，大股东持股百分之八十，小股东持股百分之二十。两人相约联袂走进某工商局举办公司挂号。公司挂号事恋职员说，“我看看公司章程”。看完往后就说，“你们看看公司法第三十三条的划定：有限责任公司股东凭证出资比例分派股利。你们怎么八二开的出资，对应着七三开的分红啊？小股东凭什么多拿百分之十啊？”小股东说：“我自愿啊！”“大股东，你凭什么少拿百分之十啊？”“我心甘啊！”（众笑）“那不可！一个钻石王老五带着五位大度女人去民政局领五个成婚证，他们都自愿，能领吗？”“不能领！”（众笑）“为什么？”“由于，《婚姻法》划定一夫一妻制”。“以是，你们要注册这种公司也不应承。都是挂号嘛！”其后，巨细二股东问：“有何奇策？”事恋职员说，“起首，你们修改公司章程，八二开的出资对应着八二开的分红；然后，你们回复草一份股东协议，大股东理睬每年取得的股利中的百分之十赠与给小股东。这样不就办理题目了嘛。”巨细二股东都认为是个好主意。公司当日也注册乐成了了。两人满心欢欣回家，各自向本身的夫人讲述。小股东说，“本日是个好日子。公司注册了，我也当个副董事长。”夫人说，“你懂（董的谐音）什么事，长什么啦！把章程拿过来我看看。”“咱们不照旧二十的出资对二十的分红吗？”丈夫说了，“这尚有一份股东协议呢。”夫人一看说，“这是一份赠与条约，赠与条约然则实践条约，不是诺成条约啊。（众笑）假如这个章程因分红划定违法而无效，那么内部股东协议违法了，莫非就有用啦？”小股东无言以对。

　　其后，许多人注册公司都碰着这样的题目。有一家管委会就问我，说：“公司法第三十三条和第一百七十七条第四款的划定是恣意性类型，照旧强制性类型？我说：”那是建议性类型“。原来立法者该当再加一句但书条款，”公司章程可能股东协议还有约定的除外“。可是，因为其时的立法疏忽，就给这些大股东、小股东以及工商局的同道们造成这么大的贫困。新公司法第三十五条就办理了这个题目：”股东凭证实缴的出资比例分取盈利；公司新增成本时，股东有权优先凭证实缴的出资比例认缴出资。可是，全体股东约定不凭证出资比例分取盈利可能不凭证出资比例优先认缴出资的除外“。

　　第三，关于表决的题目。老公司法第四十一条划定，有限公司股东凭证出资比例利用表决权。客岁二月，我在北京市高级人民法院民二庭论证《关于审理公司纠纷案件的指导意见》的时辰，有一位法官就给我报告一个案例。大股东持股百分之六十，两个小股东各矜持股百分之二十。为了暗示大股东善待小股东的诚意，三人在公司章程中相约：股东会做决策时，一人一票，不凭证出资比例利用表决权。可是，大股东陵暴小股东的威胁彻底扫除之后，小股东精诚连合陵暴大股东的也许性又降生了。在两个小股东的精诚连合下，公司持续通过一系列的决策，对公司来说也说不上违法，也说不上正当，可是对大股东来说是绝对不喜好的工作。由于小股东想把他们的好伴侣拉进来增资扩股。大股东说，“他一来我的股权比例不是降落了吗？我差异意。”小股东就说，“不是说了一人一票，谁听谁的呀？”股东会其后作出这样的抉择之后，大股东忍无可忍诉到海淀法院，要求法院取消这一决策。来由是，公司章程条款自己是无效的，据此作出的股东会决策必定也是无效的。其后法院颠末审理查明白究竟。法官问，“这份章程约定是你们三方的真实意识暗示吗？”三人异口同声地说：“然！”法院按照意思自治的精力，认定股东会的表决方法有用，不会了原告大股东的诉讼哀求。其后大股东又上诉到一中院。二审法院改判，由于公司法说得很清晰，有限公司股东凭证出资比例利用表决权。

　　新公司法第四十三条就明晰划定，“股东会集会会议由股东凭证出资比例利用表决权；可是，公司章程还有划定的除外”。因此，海淀法院的上述一审判断在新公司法开始实验往后就是正确讯断了，二审法院就不能改判了。

　　我趁便颁发一个概念。我认为，在涉及民商事审讯灰色地区的时辰，该当赋予法官须要的裁量权，毕竟是采用甲说，照旧采用乙说，照旧采用新说、旧说、通说、少数说，法官应该有一个自由裁量权，不合用错案追究责任制。可是，法官必需可以或许把法理和本案中的法律相关以及认定的究竟有机的团结起来，可以或许自圆其说。虽然，法官也不能滥用这个权力。

　　第四，关于公司章程自治的题目。有感于此刻许多律师为公司草拟法律文件包罗改制文件收费很少的环境，我就说明其缘故起因。有的律师就对我说，“由于咱们提供的是低附加值的法律处事。工商局卖给咱们一份公司章程范本，我们花十块钱买来的。我在家里做填空题，异常钟就填写完了，就可以或许挣到好几万，我认为挺合算的”。可是，新公司法通过往后，工商局的章程范本必需完美、修改。虽然，我们要越发勉励律师可能其他咨询机构为公司股东量文体衣，计划具有本性化的章程条款。有的律师问我：“您看，我能不能为我的公司客户计划优先股啊？也就是说，我出资比例很大，但我表决权可以少一点，但分红时要优先分红，可以不行以呀？”我说：“在有限公司规模，公司章程自治，虽然可以计划优先股。假如是股份公司的话，新公司法第一百三十二条划定了限定前提：国务院可以对公司刊行本礼貌定以外的其他种类的股份，另行作出划定。但有限公司没有这句话，虽然可以。

　　虽然，公司自治不完满是公司的自由，尚有公司自律的寄义在内里。好比说，我们清扫了转投资限定往后，在应承公司为他人提供包管的环境下，怎么很好地提防股东滥用决定权呢？公司法第十六条就划定了，对外提供包管该当凭证公司章程的划定，由股东会可能董事会作决策；假如为股东提供包管的，必需由股东会作决策，而不能由董事会作决策，并且有好坏相关的股东必需回避表决。现实上，这些都是公司自律的领域。为了束缚节制股东的道德风险，你可以在章程中约定对外投资的限额是几多，你也可以约定对外包管的限额是几多。

　　第四个方面，新公司法是一部兴利除弊分身、注重维护债权人好处的一部安详型的公司法。

　　在服从和安详之间，谁不注重安详啊。假如出租车开得太快了，我就赶忙告诉司机说，“师傅，开慢一点，安详第一。”预计各人城市这样做。可是，光有安详是不足的，服从也很重要。服从靠什么？靠市场自治。可是买卖营业安详谁来掩护？一个是债权人自我掩护，我以为这至少占百分之五十一的比例；其它一个就是立法者的公权利掩护。但各人也许会问这样一个题目：“掩护债权人，这不是民法中债法调解的题目吗？公司法怎么也掩护债权人呢？”不错！公司作债务人的时辰，有作为债务人的一样平常性，也有其自身的非凡性，更有和平凡天然人纷歧样的处所。那就是说，股东对公司债务只包袱有限责任。而这个公司是空壳，照旧有清偿手段和公信力的公司，问号每每是存在的。好比说，最低注册成本低落往后办公司都轻易了，谁都可以印一张手刺，说我是董事长了。找工具的时辰，对方一看，还真是董事长。着实，他是注册成本三万元钱的公司的董事长。（众笑）各人都可以注册一家公司嘛。以是，立法者必需在掩护买卖营业安详方面有所作为。

　　维护买卖营业安详的法子之一：引进揭开公司面纱的制度

　　在实践傍边，有一些无师自通的债务人，猛学一通三十六计和厚黑学这两本书，然后就使出混身的解数，通过“坚壁清野”、“金蝉脱壳”、“暗渡陈舱”、“草船借箭”等各类本领逃躲债务。我在重庆授课的时辰，有一位法官问我，“刘先生，我遇到一串糖葫芦，你说怎么办？”我说，“糖葫芦好吃啊”。他说是公司“糖葫芦”。一个人办了十家公司，可是外貌上有此外股东。第一家公司专门吸取别人的定金和预付款，然后传给第二家公司，第二家公司然后再传给第三家公司，依次类推，最后跑到大股东腰兜里。当债权人找到第一家公司的时辰，董事长说了，你要是不逼急了，我请你吃小麻辣烫，请你看小录像，请你打小麻将；逼急了，我们公司来日诰日就休业！（众笑）其后，债权人告状到法院。法官又说了，“你告状债务人可以，你辞此外公司，它和你哪有条约相关啊！”这样的题目许多法官城市碰着。我说，这就是一个典范的该当撩去公司面纱的案例，法院有权责令公司的终极节制股东对债权人包袱连带清偿责任。

　　新公司法第二十二条第一款和第二款讲得很是清晰。从正面警告君子们，股东利用权力要遵遵法律、礼貌和公司章程的划定，不得滥用权力，坑害公司和股东的权益，不得滥用公司独立的人品职位和有限责任坑害债权人。接下来第三款又对小人们说了，假如股东滥用公司独立的法人职位和有限责任逃躲债务，严峻侵害债权人的话，我就让你对债权包袱连带责任，把这层面纱揭开。这么一个揭开公司面纱的制度也是我国公司法对天下公司法的一大孝顺。回顾1905年美国的判例初次确认揭开公司面纱的法理的时辰，可不是通过联邦立法，也不是通过各州的法律来确认的。德国也不是通过立法举办划定的。我们就有着足够的睿智和勇气，把它写到成文法内里来，这自己就是一大创举。虽然，有了这套好制度，我们还必需慎用这个制度。我个人主张，股东有限责任是原则，揭开公司面纱是破例，可揭开、可不揭开的，武断不揭开。前几年，我曾经对节制股东们滥用法人资格夜不能寐；迩来，我为个体法官滥用揭开面纱制度而辗转反侧（众笑）。我留意到一些法院在执行措施事变中，有的时辰是按照债权人哀求，下一个裁定揭开债务人公司的面纱，让债务人公司的股东站出来对其子公司的债权人包袱连带责任。债务人公司的股东说了，“我和他是独立的两个法律主体啊”。因此而提出贰言。法院说，“你提贰言那是你的权力，我不采用你的贰言是我的权利”。（众笑）这样债务人的股东掏钱也不是，不掏钱也不是，掏钱了认为犯傻，不掏钱就也许被法院带走。这个征象在有的处所还挺广泛，出格是异地执行的时辰。以是，我主张，揭开公司面纱必然要在审讯措施中办理，不应当在执行阶段办理。法院同道就又问我，您讲的倒切合当代法治之精力，可是不切合掩护债权人之精力，由于给了债务人公司的股东充实的喘气机遇去转移家产。我说，尚有一个诉前家产保全措施可以供法院的同道们行使，搪塞奸滑股东呢。

　　新公司法自二零零六年一月一号开始实验后，法官揭开公司面纱的有哪些环境呢？第一，注册成本明显不敷。法官会斟酌你公司所从事的行业的性子，会思量到你的业务额，会思量的你策划的局限，来判定一下你的股权成本和你从债权人借来的债权成本是不是大抵上成正比。一比二，一比三，我认为都可以或许接管。但要是一比一百，就属于揭开讼事面纱的环境了。第二，人品高度混同，包罗资产、家产、机构、职员、营业五个方面的高度混同，也包罗配合行使一个信封，配合行使雷同的信纸。我本日下战书在一家国有企业授课时问他们，“你们的团体公司和股份公司的信封信纸是不是分隔的呀？”他们说：“我们母子公司都在一个大楼内里办公。我们为了建树节型社会，要是母公司的信封用完了，就用子公司的一种信封。反之亦然。我说，”你节减了十万元的印刷费，未来有也许导致几万万元的巨额债务“。我重复给他们讲，母子公司之间必然要分隔印刷信封信纸，是团体公司的营业，就别用股份公司的信封和信纸。

　　海口曾经有一个案件，一个董事长同时兼任两家公司的董事长。他去甲公司办公的时辰，带去了乙公司的信纸。于是，他就用乙公司的信纸给甲公司的债权人银行写了一个还款打算。着实，原本真正欠钱的甲公司已经没有送还手段了，可是信封信纸上落款的公司是一个很有气力的乙公司。债权人就说了，“你固然不是我的债务人，可是你乙公司自愿作为担保人替甲公司送还债务，法律也应承啊。”以是，为了节减一张信纸，就多花了一千二百万的学费。尚有一些作为母公司的国有企业越过子公司的股东会可能董事会直接任免子公司的总司理，尚有某团体公司每年召开年度事变集会会议时，直接把子公司的其他股东们都召集一路，而且还给子公司下达使命。可是严酷说来，这些都过问了子公司的详细的策划运动。

　　我们已经为了进修揭开公司面纱制度交了许多学费。我下面讲的这个案例是我们花了三千多万美金买来的一个案例。某特大型国有企业下面的子公司和美国某期货经纪公司签署了一份金融期货协议。我国的子公司第一笔买卖赚钱三百万美金，第二笔、第三笔赔钱了。我们可以一路说明这个题目。我猜疑有些国际上的中介机构（期货经纪公司）是不是恶意配置骗局，先让我们的公司先尝到一点长处，然后再骗你的钱。由于我们没有证据，我欠好写文章这样说。可是，我们可以研究这个题目。其后，美国公司作为债权人就向子公司索赔，子公司说，“我真的没钱了”。人家说了，“你没钱没有相关，你的母公司有钱呀”。我们的子公司说了，“我们都是差异的独立法人啊”。人家说，“我揭开你的面纱，不就可以告你的母公司了嘛”。（众笑）子公司说，“那不可，我们中国没有这个制度”。人家又说啦，“中国没有这个制度没有相关，我们美国有。我们签订的期货协议约定在美国处所法院统领该案”。其后，法院开庭的时辰，债权人律师提出五大来由要求揭开子公司的面纱，让母公司站出来包袱责任。来由一，一张手刺。子公司的总司理的手刺是这样写的：某某中国什么公司，然后写了子公司的名字。债权人说，“签约的时辰子公司就是以母公司的名义写的嘛！以是我是和你母公司签署的条约”。来由二，我和你子公司举办买卖营业的进程傍边，母公司曾经将一笔资金汇到纽约帐户上来了，声名你们之间财官场线是恍惚的。来由三，一个联席会。在我们抉择这个条约是否继承推行的环境下，你们召开过一个母子公司的联席会。这声名，子公司没有独立的意思暗示。来由四，母子公司都在一幢大楼内里办公。来由五，母子公司共用一个电话总机。虽然，我们的被告人也礼聘了美国律师逐条答辩：一，手刺之事纯由翻译程度不高所导致，这个不影响子公司和美国公司之间的条约相关。二，联席会是一个咨询机构，在中国公司法上没有任何法律职位，子公司照旧独立决定。三，母公司划拨给美国公司这笔资金是为了子公司和第三人推行条约的便利，而没有从子公司拿任何一分钱，从而没有减弱子公司对债权人的债务清偿手段。四，一幢大楼。说你那双子座坍塌之前，内里有几多家公司啊。能让他们包袱连带责任吗？五，一个电话总机是为了节省通名誉度。

　　辩驳的有没有原理？主张的有没有原理？其后我问这家公司环境怎么样？他们说，有望调整了案，只要抵偿三千多万美金就可以摆平。可是，有几个国有企颐魅真正知道这个故事背后的心伤啊？！有几个国有企业又可以或许自认为从董事长、到总司理，一向到子公司的高管知道该怎么做呀。这次新公司法引入揭开公司面纱，再次向他们敲响了警种。

　　维护买卖营业安详的法子之二，一人公司的防弊法子

　　为什么传统公司法僵持公司的社团性？我也颇感狐疑。于是1993年求教了日本的一位传授。我问，“为何日本公司法教科书都说公司是社团法人啊？为什么公司就具有社团性啊？”他说，“公司得有两个以上股东构成。”我又问，“为什么非得有两个以上股东啊？”他说：“适才不是说了嘛，公司得有社团性啊！”“为什么公司得有社团性啊？”“不是说了嘛，公司得有两个人以上股东！（众笑）以是，这位日本传授的睿智我是领教了。（众笑）可是，日本学者在资料梳理事变方面做得很是过细，对美国和欧盟的最新立法资料消化和翻译得很是实时，也很是擅长进修其他国度的优越法律制度。我们的新公司法打破了公司的社团性，引进了一人公司，这是一个皆大欢欣的工作。可是也有一个题目：一人公司的股东也许难以慎独，怎么办？公司法计划了六大防弊法子：第一，更高的最低注册成本，一人公司的最低注册成本为10万元，并且一次缴足。第二，打算生养政策。一个天然人只能设立一个一人公司，该公司不能再设一人公司。第三，名称披露的要求。你必需在你的名称内里注明独资字样。第四，一人股东作出决策，必需采纳书面情势。第五，法定审计。年末财政管帐陈诉要依法经管帐师事宜所强制审计。第六，法人品滥用推定制度。其时我向立法构造提出这一立法提议时，我有一个条件前提。我说，防弊法子不在数目，而在于质量。我主张，十万块钱最低注册成本可以去掉，一人股东也可以设立多少家公司，法定审计也不必要。我说，只必要一个防弊法子足矣。原则上，立法者可以起首推定一人股东滥用公司人品，可是应承他以反证的情势颠覆这种推定，从而对公司债务包袱有限责任。假如一人股东证明不了本身家产与公司家产的这种边界，就要对公司的债权人包袱连带债务清偿责任。

　　可是，各人知道在香港是没有一人公司的。在世界人大常委会审议公司法草案的时辰，来自港澳地域的常委指出，香港诚信度这么高，尚且不应承创立一人公司，大陆引进有人公司制度，胆子真大啊！有这样一个配景，我们本日就不难领略为什么六大防止法子同时启用了。

　　维护买卖营业安详的法子之三，法定审计制度。

　　在《公司法》修改进程中，以中国注册管帐师协会为代表的概念主张新《公司法》应导入全面的强制审计制度。国务院法制办的《公司法修改送审稿》第203条曾经接管了这一提议，划定“公司该当在每一管帐年度终了时体例财政管帐陈诉，并经管帐师事宜所依法审计”。换言之，全部公司每一管帐年度的财政管帐陈诉都必需毫无破例地经管帐师事宜所举办审计。但也故意见以为，要求全部公司出格是有限责任公司和一人公司每年都必需审计，增进了公司的本钱，其他国度和地域也未作此要求。

　　于是，《公司法二审稿》以及最终出台的新公司法第165条做了微调，也就是把“经管帐师事宜所依法审计”改为“依法经管帐事宜所审计”。我们品味一下，把次序调解一下有什么寄义上的区别吗？国务院法制办的《公司法修改送审稿》第203条浮现了全面的强制审计的指导头脑。最后出台的新《公司法》第165条划定，“公司该当在每一管帐年度终了时体例财政管帐陈诉，并依法经管帐师事宜所审计”。这就改变了国务院法制办《公司法修改送审稿》第203条的全面强制审计制度，从而将强制审计的范畴交由法律作出划定。这为我们未来宽免小公司强制审计预留了制度空间。在这个方面有一个破例，就是原则上大公司是强制审计，小公司宽免审计，但小公司中的一人公司是强制审计的。新《公司法》第63条划定了一人公司的强制审计制度。这个逻辑上是不是有不跟尾的处所，可以另当别论。由于，我是主张清扫一人公司强制审计制度的，可是此刻既然划定了，我想新公司法实验往后还要以立礼貌定为准。尽量云云，新《公司法》照旧大大开辟了注册管帐师行业的贸易机遇空间。

　　尚有一些其他的防弊法子，好比说信息披露。新公司法第6条第3款开天辟地地划定了，公家可以查询公司挂号构造挂号的事项，公司挂号构造该当提供查询处事。这句话，有两个重要意义：第一，我们认可了公家的查询权。已往，只有司法构造和律师可以查询公司根基挂号资料，律师要出具律师事宜所的先容信，还要拿律师证，老黎民查不了。此刻，我们建树一个透明社会，工商局应该是一个透明的工商局。第二，行使了“查询处事”一词。这意味着，工商局提供的行政举动从性子上说是一种行政处事。

　　第五个方面，新公司法是一部弘扬股权文化和股权代价的护权型公司法

　　各人知道，我们公司法降生下来干什么呢？勉励投资！怎么勉励投资？掩护投资者的信念！怎么掩护投资者的信念呢？就是掩护他们的权力。而做到这一点，我们的立法者，我们的法律人就该当紧记公司法一个重要的义务是尊重股东的代价。已往，我们的证券市场被界定为一个上市公司融资的平台，而忽略了证券市场作为投资者投资赚钱的平台；光思量到上市公司从股民兜里去圈钱，而没有思量到股民还但愿从你的兜内里分红呢！双向思想没有形成，这是导致我们的股市到本日为什么萎靡不振的首要缘故起因。为什么上市公司质量欠好？一个重要的缘故起因就是股权代价和股权文化的缺位和虚无。可喜的是，前一段时刻国务院转发的《中国证监会关于进步上市公司质量的意见》内里明晰提出，要建树康健理性的股权文化。

　　我以为，我们该当树立一种股权在民、股东主权的头脑。公司管理的权利源于那里？源于股东。公司管理权利该当为了股东的好处而利用，并且该当勉励股东参加公司管理进程。着实，公司就是民主国度的一个缩影。因此，新公司法包袱着维护股东权益的重责大任。可是，看看旧的公司法和证券法，我们并不满足。为什么？由于，上市公司中小股东面对着黑幕买卖营业、哄骗市场、卖弄汇报的“三座大山”的压制。

　　非上市公司尤其是有限责任公司的小股东更是有“哑巴吃黄连，有苦说不出”的时辰。2003年5月份，有一个人电话打到我的办公室。他说：“我们五个人办了一家有限公司，每人持股百分之二十。其后，有一个股东姓赖，叫赖总，（众笑）就把其他三个股东的股份买下来，成了持股百分之八十的大股东。小股东说，”赖总，何不把我的股份也买已往呀？“大股东说，”你逼我成光杆司令啊。那叫一人公司啊，是违法的！“”那让我做总司理，你接着做董事长，何如？“”不可！“”那么，我就分红吧！“大股东说，”不可。你就不知道股东好处听从公司好处吗？公司不成长了吗？你等几年吧！“过了三年，小股东找到大股东，说：”赖总，这回该分红了吧？“赖总说：”市场不景气，加上非典，公司吃亏了！“小股东说，”不行能啊！我得查查帐“。大股东一怒视，说，”保密！“小股东诉到法院要求驱逐公司，法官说：”法无明文划定啊，驳回！“这就违背了《法百姓法典》第四条的划定。我听完他的故事，就给他开了五副药：第一副药是查账，利用知情权；第二副药是哀求法院强制分红，利用分红权；第三副药，转股权，哀求大股东购置本身的股份；第四副药，退股权，哀求公司购置本身的股份；第五副药，驱逐公司的诉权。

　　在此次公司法修改进程中，我对此宣传我的这五副“药”。可是，立法构造最终听进了三副“药”，增进了查账权、退股权息争散公司诉权。可是，强制分红的权力没写，小股东哀求大股东收购本身股份的权力没写。

　　先看查账权。新公司法第三十四条明晰提出来，有限公司的股东可以查阅公司的管帐账簿。假如新公司法在掩护股东权益有什么亮点的话，最大的亮点就是这个条款。这个权力本钱很是低，结果很是好。就其结果而言，我预言，从来岁一月一号实验往后，不到一年之内，也许至少有一千位董事长、总司理或大股东会被送进班房。我们必需夸大尊重股东的权力，出格是小股东的权力。查阅管帐账簿的权力计划自己不是给大股东看的，也不是给公司高管看的，就是给小股东看的。由于，公司高管和大股东依附其非凡职位享有的信息远宏大于小股东。这部公司法是一部亲民的公司法，是一部布衣化的公司法。由于，它思量到了小股东非凡的弱势职位，真正浮现了民本头脑。可是，查账权的利用也也许会带来小股东滥权的新题目。立法者也思量到这一题目，以是就夸大从措施上束缚小股东滥用权力。起首，小股东要书面提出查阅账簿的哀求，还要声名来由。其次，公司颠末检察其查账哀求和目标，假若有证据证明股东查账目标不纯（为竞争敌手密查贸易谍报），就可以拒绝股东查账；假如公司没有证据证明小股东的查阅哀求有不合法目标，就必需开放查阅。公司要拒绝股东查阅，光有合法来由还不可，还必需书面声名来由是什么。假如公司既不提供查阅，也不声名来由，股东就可以诉到法院强制公司开放查阅。其它，管帐凭据、原始凭据，好比发票，能不能查阅？新公司法这次没有划定，也是为了减轻不须要的噪音。以是，我以为这个权力未来在中国股权掩护汗青大将会留下重重的一笔，它抓住了掩护股东权力的牛鼻子。

　　再看股东的退股权。凭证新公司法第75条的制度计划，假如一家公司的股东在面对公司持续五年红利，可是持续五年不分盈利，并且具备分红前提的时辰，小股东就可以用脚投票，要求公司回购本身的股份。并且，小股东对公司的归并、分立、转让首要资产的股东会决策不平的，也可以要求公司回购股份。由于，这种环境增大了股东投资的风险，增进了他对投资运动的不行预期性。

　　尚有一个驱逐公司的诉权。因为大股东陵暴小股东，有些股东的持股比例半斤八两，这个时辰就轻易呈现公司的僵局。董事长把公章拿回家去了，总司理把企业法人业务执照拿回家去了，公司还怎么策划啊。股东会十年不开了，董事会也十年不开了，但公司人还在，有的人假没收司职员对外签约，这不是坑害股东好处嘛！以是，新公司法专门增设了一个驱逐公司的诉权。新公司法第一百八十三条划定：“公司策划解决产生严峻坚苦，继承存续会使股东好处受到重大丧失，通过其他途径不能办理的，持有公司所有股东表决权百分之十以上的股东，可以哀求人民法院驱逐公司”。已往为什么我们的法官不受理可能受理之后实体驳回这类诉讼？法官的记挂每每思量到股东之间闹纠纷是内部的题目，外界不宜参与。现实上，法院恰好必要参与。唯有一条我要提议的是，法官在作出司法驱逐的抉择之前，该当穷尽其他接济要领。法官在驱逐公司之前，要通过利用释明权，奉告股东寻求一个副浸染最轻的“药方剂”。我这五副药是从缓到急、由轻到重，依次递进。在穷尽前面的接济法子之前，不要等闲行使后头的“药”。并且，市场有自愈的成果。

　　除了我前面说的小股东接济法子之外，新公司法还增设了其他范例的股东权力。好比，第152条划定的股东代表诉讼提起权就颇值一提。我记得在1997年底我刚从挪威进修返来，就接到一位法官的电话。他说，巨细二股东办了一家公司卖电脑，大股东刁总兼董事长、兼总司理，小股东兼任公司人员。大股东把卖电脑的价款都入了本身的腰包，而小股东卖的电脑价款都入了公司的账。其后，小股东就问大股东，“你卖电脑的钱怎么不入公司的帐啊？”大股东一怒视，“汝敢猜疑率领乎！（众笑）吾乃法人代表也。公司即吾，吾即公司。（众笑）放到我兜内里，就便是放在公司内里”。其后小股东诉到法院。法院说了，“你的诉讼哀求有题目啊。你把《民事诉讼法》第一百零八条第一项好悦目一下。电脑是谁的？”“公司的！”“卖成钱币是谁的？”“公司的。”“那该当由公司当原告，你怎么当原告呢？”小股东就问，“毕竟谁能代表公司来提告状讼呢？”“法人代表啊！”“刁总代表公司来告状本身，这也许吗？”法官就问我，“刘先生，您说怎么办？”我说，“这然则千载一时的股东代表诉讼啊”。其后，法院把小股东请返来。两审法院讯断公司的大股东刁总将其侵略公司的家产返还给本案中的第三人（公司）。但实践傍边，出格是公司的诉讼主体怎么确认，如故值得研究。我认为可以列为第三人，也可以象美国那样，将公司列为名义上的被告、实质上的原告。其它，新公司法引入了美国公司法中的竭尽内部接济原则，也就是诉讼前置程。按照新公司法第一百五十二条，往往公司董事、监事、高管可能他人侵吞公司的好处，而公司的董事会可能监事会拒绝可能怠于告状的，股东有权以本身的名义，但为了公司的好处而提告状讼。就原告股东的资格限定而言，有限公司的任何股东都可以提起股东代表诉讼，而股份公司的股东必需本身单独可能连系其他股东的持股比例到达公司刊行在外股份总数的百分之一、持续持股一百八十天以上才气提告状讼。股东代表诉讼制度出台往后，股东代表诉讼制度对付勉励小股东监视控股股东和高管职员的举动，对付截止我们恒久存在的大股东掏空子公司资产的征象将具有重大的实践意义。

　　新公司法还引进了股东的累积投票权。可是，各人要知道，累积投票权对付第一大股东而言是确定倒霉的一个身分，对最小的小股东来说是确定没有浸染的身分。也就是说，对田主必定是一个坏动静，对付贫无立锥的雇农来说辅佐不大，就是对中农出格是富饶中农很有甜头。公司的三股东、四股东可以累积他的投票权，还可以连系其他股东的股份，从而放大投票权的力气。由于，股东投票不再是一股一票了，而是一股多票了。譬喻，我持有公司的四十股，你持有六十股。凭证原本的玩法，一股一票，九个董事成员都是你的亲友挚友。可是，有了累积投票制度的新玩法，我一股九票就是三百六十票，你就是五百四十票。你照样把你的亲友挚友一人投一票，投九个人，一人六十票。我呢，把钢用在刀刃上，将三百六十票别离投给五个人，一人七十二票。最后一唱票，我投票的五个人闪亮登场，剩下四个空白你任意挑。我们九个人一开会选董事长，我就当董事长了，你大股东连副董事长也当不上。以是，累积投票很是有效，出格是对付上市公司，尤为云云。假如上市公司在意本身在公家投资者心目中精采形象的时辰，一样平常城市在公司章程内里写上这个制度。有了这个制度，律师就大有可为了。假如来日诰日就要召开股东会了，你本日必要做好三项“家庭功课”：第一，假如你要节制董事会中的多少席位，必必要准确地计较出你至少必要购置可能连系几多股份。第二，风雅地计较出既定的持股数目可以或许最多推举出几多董事会席位。，你最多可以或许选出几多个董事。第三，留意守旧奥秘。

　　新公司法第22条对付有瑕疵的股东会决策和董事会决策的效力明晰作了区分。对内容违背法律和行政礼貌的“两会”决策视为无效；但对召集措施和表决措施有瑕疵的决策视为可取消。值得留意的是，假如内容违背了章程，毕竟是无效照旧可取消呢？我主张，小心原《日本商法典》的立律例，将其视为可取消的工具。这次公司法也是这样写的。

　　虽然，股东资格简直认也很是重要。新公司法至少在有限公司这个规模明晰了甄别股东资格的三大证据：一个就是基本证据或源泉证据；第二，效力证据；第三，反抗证据。个中基本证据是源，后两类证据是流。基本证据有两类：原始取得股权的出资证明，继受取得股权的转让协议。效力证据就是股东名册了。为什么把效力证据放在这个处所？而不放在工商局？由于股权说到底是股东和公司的相关，是一种哀求权的相关，只有公司才知道谁是它的股东。以是，立法者就把这个证据放在这里。往往记实于名册的股东都该当被推定为公司的股东，可以利用股权，包罗表决、分红等等。并且新公司法第33条第3款明晰划定，公司该当将股东的姓名可能名称及其出资额向公司挂号构造挂号；未经挂号可能改观挂号的，不得反抗第三人。虽然，这个第三人必然要做限缩表明，仅指善意第三人，而不能做扩张表明。

　　关于股权掩护，我再夸大一点：股东资格担任的题目。在新公司法出台之前，司法实践众说纷纭。有法院讯断担任人只能担任股权的家产代价，不能担任股东资格或股东职位自身；有法院讯断担任人可以同时担任股权的家产代价与股东资格或股东职位自身。尚故意见以为，股权担任该当合用有限责任公司股权转让的划定。我以为，股份有限公司，尤其是上市公司的股权担任纯属平凡家产权力的担任题目，任何人不得限定担任人依法取得股权，包罗股东资格和股权代价。但就有限公司而言，章程可以对担任人担任股东资格作出须要限定，包罗授权公司或其他股东以公允价值收购被担任人的股权。但在章程条款没有限定划定的环境下，担任人有权直接担任股权和股东资格自身，而不合用股东向公司外部第三人转让股权的划定。着实，人合性和资合性都是相对而言。人合性简直认是一种生理上的感受，要尊重当事人的判定。股东可以通过章程可能协议限定他的人合性，冲淡他的资合性。我以为，有限公司虽有人合性，更有资合性。不能一叶障目，只夸大人合性，而忽视资合性，乃至以人合性否认资合性。以是，这次新公司法明晰划定，股东死亡的时辰，股东资格可以担任，但章程还有划定的除外。立法用意就是为了替换民营企业家投资创业的起劲性。

　　第六个方面，新公司法是一部优化公司管理的类型性的公司法

　　完美可能优化公司管理，追求公司良治也是这次公司法修改的一个重中之重。各人知道，公司管理有三重寄义：第一，理念；第二，制度布置；第三，贸易实践。可是在这内里起承上启下浸染的是什么？是公司法！虽然我们也知道，制度不是全能的。大好人也很重要啊。可是两者对比制度更重要。这是我的根基观点。不外，各国的公司管理文化也有差别。当英国呈现公司管理丑闻的时辰，英国人就说了：“我们的制度有题目，人没有题目。我们都是翩翩君子，我们就出具一些公司管理陈诉吧。”《格林勃利陈诉》、《凯特伯雷陈诉》、《亨贝尔陈诉》就是这么出台的。但法国人不这样想。法国人一望见管理丑闻就说，“我们的制度没题目，有题目的是人”。于是，警员就要开始抓人。以是，差异文化配景下的公司管理实践就是纷歧样。各人想一想，我们国度的公司管理题目十人的题目，照旧制度的题目？各人说，都有题目？我也赞成。简直，大好人、好制度对付公司良制来说平等重要、平等必要。怎么办？起主要由新公司法举办公司管理的体系工程计划。

　　起首，新公司法实现了董事长的削权革命。各人还记得宋朝“杯酒释兵权”的故事吗？这次公司法的通过就是“杯酒释兵权”。然则，此刻许多董事长蒙在鼓内里，不知道立法厘革已经暗暗的产生了。实际糊口傍边，有的董事长一手遮天，不行一世啊，为什么？常常以一把手自居。然则，在当代公司管理框架中，哪有一把手啊？假若有的话，股东大会是一把手、由于，新公司法把最大的宏观决定权给了股东会，最小的微观决定权给了司理层，中不溜的中观决定权给了董事会，也没给董事长啊。为了缓解董事长个人专断独裁的环境，新公司法秉于民主化公司管理的理念，采纳了四大法子：第一，就是把法定代表人由谁来接受的权力交给了公司章程来确定，董事长不再是虽然的法定代表人；第二，删除了旧公司法关于董事长在董事会闭会时代享有董事会部门权柄的抉择，也就是“阉割”了他的决定权；第三，明晰他的四大权柄：（1）主持股东会；（2）召集和主持董事会；（3）背着手搜查一下董事会决策实验的环境，但不能越权直接去解决；（4）明晰了耍赖董事长的接济法子。这次新公司礼貌定，假如董事长不推行职责的，副董事长自动推行，副董事长也不推行职责的，全体董事过半数推选一名董事直接召集和主持董事会，进而召集和主持股东会；假如董事会所有烂掉的话，由监事会召集和主持；假如监事会也烂掉的话，持股百分之十以上的股东自行召集，并且还可以自行主持。

　　第二，对付董事会和股东会的权柄，这次新公司法也作了一个分别。对董事会和股东会的权柄记实内里加了一个尾巴，就是“公司章程划定的其他权柄”。这样的话，就可以停止股东会和董事决策之间的无谓撞车。其它，就股东会的召集措施而言，赋予了持股百分之十股东的召集权和自行主持权，并且加上了股东对有瑕疵的董事会决策和股东会决策的诉权。新公司法还划定了单独可能合计持有公司百分之三以上股份的股东的提案权。

　　第三，强化了监事会制度。监事会监视乏力也是现行公司管理傍边的一大裂痕。为什么？制度和人道的瑕玷都有。内部人监视内部人，下级监视上级，同事监视同事，何谈有用？其它，制度计划上的题目就是，监视权柄很是狭小，执法本领很是疲软。新公司法怎么办？有的放矢的功效是：一、强化监事会的权柄，赋予其弹劾权。监事会可以向股东会提出夺职董事和高管的议案；二，监事会有诉权，可以代表公司去告状董事长；三，提案权；四，在充分监视本领方面，还增设了一个签单权可能报销权。

　　什么叫签单权、报销权呢？在实际糊口傍边，有些监事会发明公司策划状况非常，而筹备礼聘审计机构查账的时辰，由于现行财政管帐制度的制约导致董事长不签单，财政没有步伐给管帐事宜所开支票。监事会无法礼聘管帐师事宜所审计。这次新公司法给了监事会签单的权力，包罗在礼聘管帐事宜所审计时直接签单的权力，也包罗本身去观测公司非常环境时直接签单的权力。

　　第四，强化了公司高管诚信任务的划定。这次新公司法在第一百四十八条明晰了公司高管的忠实和勤勉的任务，并且在第一百四十九条罗列了多少违背忠实任务的气象，个中增进了不起夺取公司贸易机遇的任务。唯恐不敷，这一条又在第八款增进一个兜底条款，“违阻挡公司忠实任务的其他举动”。其它，这一条还对旧公司法第60条第3款“公司董事、司理不得以公司资产为股东可能其他个人债务提供包管的划定”做了修改：董事、高级解决职员不得违背公司章程的划定，未经股东会、股东大会可能董事会赞成，将公司资金借贷给他人可能以公司家产为他人提供包管的。团结新公司法第16条，新公司法的立法立场是：按照公司章程的划定，经股东会、股东大会可能董事会赞成，董事和高管就可以将公司资金借贷给他人可能以公司家产为他人提供包管的。换言之，新公司法认可公司的包管手段，包罗子公司为母公司提供包管的手段，只不外公司为公司股东可能现实节制人提供包管的，必需经股东会可能股东大会决策，董事会不能拍板；并且，有好坏相关的股东不得介入表决，只能由出席集会会议的其他股东所持表决权的过半数通过决策。着实，旧公司法第60条第3款这一条划定原来也是加给公司高管职员的一个诚信任务，不是对公司能不能提供包管的一个权力手段的限定。以是，最高法院的包管法司法表明第四条“董事、司理违背公司法第六十条的划定，以公司资产为本公司的股东可能其他个人债务提供包管的，包管条约无效”的领略不切合立法原意，与立法原意有斗嘴。以是，新公司法来岁一月一号实验往后，最高法院的包管法司法表明中的立场就必需作调解。

　　第五，新公司法完美了上市公司管理制度，出格是明晰成立了独立董事制度、董事会秘书制度和好坏相关董事回避表决制度。关于独立董事制度，在世界人大常委会八月下旬二读审议《公司法修改稿》的时辰还写的是，“上市公司可以设立独立董事，详细步伐由国务院划定”。其后，有一个委员提出来，他以为，“可以”这两个字应该去掉，其后立法者就把这两字去掉了。这意味着什么？独立董事制度不是一个可设可不设的恣意性类型，而是一个强制性类型，全部上市公司都必需设立独立董事。在座诸位结业后，由许多几何人也许会作独立董事。要完美独立董事的制度计划，还要留意以下几点：一，资格保障机制的题目。我是勉励我们的法律人、学管帐的人、学企业解决的人，进入到独立董事行业内里去。二，独立董事的束缚机制要成立，出格要甄别忠诚任务和勤勉任务的界限。忠诚任务把握和执行董事一样的尺度，而勤勉任务则凭证有别于执行董事的非凡尺度去把握。三，鼓励机制。此刻独立董事广泛收入不高，由于订价的依据首要在于开会的时刻，看原料的时刻，而没有思量其它两大更重要的订价身分：专业常识蕴蓄本钱以及法律风险本钱。独立董事包袱了隐藏的法律风险，法律风险自己是一个独立的订价身分的。四，独立董事的事变机制要办理。我有两大提议，一是提议设立独立董事秘书制度，有别于董事会秘书制度；二是买通独立董事与上市公司呆板中小股东之间的信息沟通渠道。

　　第七个方面，新公司法是一部夸大公司社会责任的、以工资本的公司法，夸大人文眷注的公司法，

　　各人看一看新公司法第五条的最后几个字：公司必需包袱社会责任。对付公司社会责任要不要写进新公司法，一向到十月十七号世界人大法工委组织的最后一次公司法修改专家座谈会上，尚有学者提出阻挡意见。阻挡的学者以为，你研究可以，可是不能写进公司法，公司的社会责任是干什么的呀？就是赚钱！国度的责任是什么呀？就是社会责任！这个概念着实已颠末期了。看看美国上世纪八十年月开始，三十个州都搞了非股东好处相干者的条款，授权方针公司董事会在面对敌意收购的时辰，可觉得了钻营非股东好处相干者的好处而采纳反收购法子。虽然，有些公司高管为了维护本身的策划宝座也许会滥用这一理论。好比，他们说：“我不在乎我本身的私利，可我在乎我背后的雇员啊！他们在你们收购之后，就要失去事变了。我得存眷我公司地址地的律师事宜所啊，他们然则失去一个客户啊！”可是，非股东好处相干者理论简直是方针公司奉行毒药丸、白衣骑士等反收购法子的法理依据。除了美国公司的社会责任行为，德国的职工监事制度现实上比我国的职工监事制度还先辈。由于他的监事会是董事会的上位构造，有董事任免权、董事酬金抉择权、重大决定权和监视权。而前三大权利到了日本往后就被阉割了，到了我们还接着仿照日本的立律例。这样一来，监事会的监视权利不是更少了吗？难怪监事会监视乏力，题目就在这。

　　我们的新公司法，不只在第五条明晰了公司必需包袱社会责任，也在总则部门明晰了职工监事制度、职工董事制度，还明晰了职代会制度和工会制度等民主解决制度。尤其要指出来，在公司改制的时辰，公司要征询工会和职工的意见和提议。我认为必然公司要听取，不只要“听”，还要“取”。公司假如不采用，必然要声名来由。可是，新公司法此刻写得较量恍惚。为了落实公司社会责任理论，出格是为了掩护职工的权力，新公司法在原则榨取公司回购股份的时辰，破例应承公司为了奉行职工股权嘉奖打算而回购不高出公司刊行在外的股份总数的5％的股份。以是呢，职工股权的嘉奖方法，新公司法是应承的，并且是开了很大的绿灯。在实践中，公司必然要自觉推行劳动者掩护、斲丧者权益掩护和情形掩护的任务。

　　另一方面，我们法律人也要自觉树立公司社会责任的见识。公司的法律部认真人尚有律师必然要区分法律决定（legal decision）和贸易决定（business decision）这两个观念。法律上打赢讼事并不便是占领市场。举个例子。或许2000年的时辰，一个斲丧者在北京一个电脑公司买了个条记本电脑。他发明常常死机，于是就去补缀。可是因为没有携带保修卡，事恋职员就没有给他修电脑。他大为不满，在网上发了一个帖子，标题是：请看我买某某电脑被骗的颠末。个中有的话说，“这电脑软得像豆腐，慢得像牛”。两个媒体相继转载。其后，公司把这两个媒体和斲丧者都告上法院，一审二审都讯断公司胜诉，斲丧者名望侵权创立，被告人要抵偿公司丧失。法院嗣魅这个电脑明明是家用电器，怎么说是食物、是豆腐呢？

　　我以为，两审判断认定侵权举动的裁判思想，从法律表里来看都值得商讨。从法律上的角度而言，斲丧者在撰写品评可能监视策划者提供有瑕疵产物的时辰，他会把内容分为两部门来批评。一是对工作前因后果的客观究竟的描写，这是硬信息。倘若斲丧者在客观描写商品缺陷时，颠倒利害，无中生有，把商家质量及格的商品说成不及格，把甲公司的缺陷商品说成是乙公司的缺陷商品，就组成了名望侵权。二是斲丧者有也许行使浮夸、比喻、拟人、拟物的伎俩来表达对产物质量的不满，这是主观的汇报部门，是软信息。这部门汇报每每基于斲丧者的身份以及产物有瑕疵的客观究竟而抒发本身的评述意见。

　　我以为，斲丧者品评斲丧品的质量瑕疵时，纵然无意行使了浮夸、比喻、拟人、拟物的文学表达伎俩都不组成名望侵权。由于这属于斲丧者对商家当物缺陷的主观评述，而非对缺陷究竟的客观描写。因此，从法律上说，法官们对侵权举动的研究害有待深化。

　　从法律外的角度看，这家电脑公司赢了讼事，但谁还能想起这个电脑品牌啊！法院必定说，我掩护企业的正当权益，停止一个企业由于斲丧者的品评谈吐而倒下去。这便是法院一审、二审判断想掩护企业，但并没有掩护下来。律师必定说，我替企业打赢了讼事。再看斲丧者，斲丧者兴奋了吗？也没兴奋！为什么企业和斲丧者双输了？由于法官不分明斲丧者的斲丧者生理。斲丧者对付本身以为货软人不软的商家，每每选择退避三舍。云云以来，企业能做大做强吗？！

　　看来，法官不单要当真研究侵权法在斲丧者权益掩护规模中的表明与合用题目，并且要当真研究公司社会责任理论。法官和律师没有公司社会责任的理念，只能把这个企业往火坑里推啊！只能让斲丧者与企业双输啊！倘若法官当初引导两边息争，着实也能把坏事酿成功德。先让企业修睦电脑，然后再赠予斲丧者一台电脑。公司老总与斲丧者握个手，微笑着照张相。然后在消息媒体长举办报道。预计很多斲丧者都抢先恐后地买这家公司的电脑。你想一想，买一台坏电脑，然后还可获赠一台好电脑（众笑）。这至少声名，企业的诚信度和诺言没有题目，声名公司的公关危急处理赏罚手段很强啊。

　　第八个方面，新公司法的可操纵性和可诉性进一步加强

　　从立法技能上来看，新公司法的可操纵性和可诉性进一步加强了，基础上告终了我已往所品评的“遥看草色近却无”的遗憾。实践中，一些刁钻离奇的董事长被夺职后，把公司的公章和业务执照拿回家去了。新董事长履新的时辰，就向老董事长讨要公章。法官立不备案就拿禁绝。一些法官就问我，法院能不能备案？而在实践中，法院对付这种环境每每不备案。备案庭的法官每每问：“你的诉状怎么没有盖公章啊？”新董事长说了，“您看我第一项诉讼哀求不是要公章嘛！”法官又问了，“你怎么没有出示企业法人业务执照啊？”新董事长又说了，“您看我第二项诉讼哀求不是要企业法人业务执照嘛！”（众笑）其后法官说了，“你让公安局开证明，刻个公章盖在民事诉状上我就备案”。到了公安局往后，公安局又说了：“你得拿企业法人业务执照来，我才给你开证明刻公章啊！我怎么知道你代表公司啊？”新董事长跑到工商局，工商局又向他要公章，不然就不补发企业法人业务执照。

　　这则案例折射出来的题目有的是法律计划自己的题目，有的是法律见识的题目。我举这个例子是说，公司法尽量可诉性加强了，可是并没有涵盖诉讼中的各类疑难杂症。象我说的这些环境公司法没有划定，法官就要基于立法理念斗胆受理，盛大裁判。由于法官该当知道，某一个人作为公司法定代表人的身份，该当说从公司推举可能确认那一天他就开始见效了，而不必要工商局治理改观挂号。法定代表人的正当身份不必要靠公章来维系，要害要靠公司的法律文件，譬喻董事会推举董事长可能录用总司理的决策。

　　新公司法纵然在某些环节没有完全办理可诉性的题目，也为日后出台行政礼貌和司法表明预留了制度接口。“制度接口”是我在装修实践中发现的一个词。我已往装修屋子，我爱人就给我留下一个书房。这个书房内里都留下电源插座接口、电话线接口和宽带网线接口，其他房间就没有这些网线接口。我要搬到其他的房间就必要把网线接口外移已往。以是，我在修改公司法的进程中，主张立法者要为最高人民法院出台司法表明预留制度接口。好比，揭开公司面纱、股东代表诉讼、股东要求取消有瑕疵的股东会、董事会决策的诉权都必要最高人民法院出台司法表明。

　　虽然，新公司法不是最美满的公司法，但它简直是一部具有抱负主义色彩，也具有务实精力的公司法。缺憾老是有的。好比说，贸易判定法则没有引进，百分之三十钱币出资的下限保存了，节制股东诚信任务的提法没有举办建立，授权成本制没有引进，外商投资企业法和公司法并轨题目没有办理，若此等等。该当说，这些都是遗憾。可是，正如影戏是遗憾的艺术一样，公司法也是遗憾的艺术。我坚信，我们再次聚首的时辰，我们的公司法会必然会长得更美！

　　我的演讲就到这里，感谢各人！（掌声）

　　中国社会科学院·刘俊海