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最高院民二庭审判长解读《公司法司法解释（三）》（上） (2011-11-28 14:22:42)

标签： 公司法 司法解释 三 最高院 刘敏法官 解析整理 杂谈

最高院民二庭审判长解读《公司法司法解释（三）》（上）

上海沪家律师事务所贾明军

    整理按：2011年11月26日，有幸在杭州倾听最高人民法院民二庭刘敏庭长解读《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》（以下简称《公司法司法解释（三）》）。事实上，早在2010年，该部司法解释尚未出台之时，在南京的公司法学习班上，我就有幸和吴卫义律师一起听过刘敏法官的讲座。但是，随着办案经验的不断丰富，对公司法的理解的不断增加，对于同一部司法解释的感悟也是不断变化的。这一次，我认真作了笔记，并整理成以下文字，供广大同行学习参考。

    另外，特别想说明的是，我个人认为，刘敏法官是一位在公司法实务领域很有造诣的法律人，并且，能给律师讲授最高院的观点以及与律师交流心得，是非常难得可贵的。现在越来越多的法官不愿意（因为很多原因）与律师交流，而律师同行之间的培训，又似乎不完美，因此，还是想再次感谢刘敏法官。可以感受到的是，刘敏法官是一位干练的人，讲话干净利索，不会拖泥带水，习惯用最简练的语言，讲述深澳的法律学术。因此，有些话似乎直白一些。而由于记录内容太多，仅这一天的课，我就做了近3万字的课堂笔记，因此，不可能把刘法官的每句话都整理的到位，难免有错或与刘法官的表述有偏差之处，请大家原谅！

以下为整理课件内容：

地点：杭州永

主讲人：刘敏 ，最高院民二庭

内容：《最高人民法院关于适用中

讲座记录：

刘敏：大家上午好，今天我将用一天的时间，把公司法司法解释（三）、（四）给大家介绍一下。我将重点介绍司法解释（三）。

公司法司法解释（三）主要分了四部分：

第一部分：设立公司民事责任承担及相关问题；

第二部分：股东出资效力的认定及相关问题；

第三部分：违反出资义务责任承担及相关问题；

第四部分：与股东资格胡认相关的问题。

我们用公司法的时候，一般要先看目录，法条的目录，再看框架结构。事实上，公司法的这部司法解释，从公司的出生谈起，再谈及设立、公司存续、公司治理以及公司“死亡”即公司解散清算。这有点体类似人的出生过程。看了目录，我们就会对于公司法法律本身的定性有了一定的了解。

公司法更多的在规定一个组织法，规范一类市场主体如何出生、存续、死亡。在这个认识的基础上，中间有很多“不得”、“必须”、“应当”等的字眼。我们不要简单据此推断行为效力的问题。而于于违反这些词的法律后果，实践中可能有这样或那样判的，我下来会慢慢讲到。比如说，决议程序违法可撤销、作出的决议内容可撤销，但作为交易行为，不能因程序瑕庇而必然无效。再如，说到公司法第16条，违反第16条担保就一律无效吗？我看还是有争议的。

我们还应注意，公司法从公司的出生到死亡都谈及到了，但我们在应用公司法的时候，还要和其它法律联接，比如，谈到公司“死亡”时，要联接破产法，实际上还有侵权行为法、物权法等。下面我们就一条条来看。

（以上内容2011－11－26夜19：05分）

（以下内容为2011－11－27日下午2：30整理）

第一部分，设立公司的民事责任承担及相关问题。

第一条为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。

刘敏法官解读：公司发起人，包括公司法下的股份公司也包括有限公司的原始股东。这一条，实质上是在为后面方便，设计了这个条款。股份公司、有限公司，发起人的含义不一样。

第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。

公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

公司成立后，有证据证明发起人利用公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。

刘敏法官解读：

第二条和第三条联系在一起的，分别对发起人对外签订合同的行为、责任如何认定作了规定。这二个差别，在于设立公司过程中，以谁的名义签订的合同，责任承担就可能不同。

第二条，是以发起人以自己的名义签订的合同；第三条是以所谓设立中的公司设立的合同。比如，租赁等。经济行为是以谁的名义签订合同的呢？一种是发起人，一种是所谓的公司的名义。二种不同名义下的合同责任如何承担，是2、3条规定的。这两条中，第一款都是基本原则；第二款是例外。我们一定要这样用。第一款，一定要首先用的。对于发起人以自己的名义签订的合同，我们说，合同法下的合同相对性和名义主义原则就要适用，这也是合同法的基本原则。也就是说，谁签订的合同，谁承担责任。