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2005年国家司法考试试题解析——试卷三(18)

时间:2014-02-05 14:39来源:互联网 作者:中国法律网 点击:
【解题思路和依据】根据《合同法》第84条规定:债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。故选项A的说法错误。同时根据《担保法》第23条规定,保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当

  【解题思路和依据】根据《合同法》第84条规定:债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。故选项A的说法错误。同时根据《担保法》第23条规定,保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。在本题中,由于债务承担没有取得保证人丙、丁的同意,故选项B的说法正确。根据《担保法司法解释》第72条第2款但书条款的规定,第三人提供抵押的,债权人许可债务人转让债务未经抵押人书面同意的,抵押人对未经其同意转让的债务,不再承担担保责任。因此选项C的说法错误,选项D的说法正确。

  【应注意的问题】(1)如果是部分的债务承担,债权人同意,但保证人没有书面同意的,则保证人仍应当对未转让出去的那部分债务承担保证责任。法条依据为《担保法司法解释》第29条的规定。(2)对于债务转移后担保人的责任,掌握一个原则,即由于债务转移后债务人的履行能力并不一样,从而使得担保人的风险加大,故没有经过担保人书面同意,对于转移部分的债务,担保人不承担责任。(3)选项D中并没有明确戊的同意为“书面同意”,出题有瑕疵。历年考题在很多情况下,如果仅仅表述为“同意”,而没有表述为“书面同意”,则不能认为担保人要对转移后的债务承担责任。因此在考试中只能根据具体情况分析。

  【答案】BD

  (三)

  张某到保险公司商谈分别为其62岁的母亲甲和8岁的女儿张乙投保意外伤害险事宜。张某向保险公司详细询问了有关意外伤害保险的具体条件,也如实地回答了保险公司的询问。请回答以下89-92题。

  89.在张某为其母亲甲投保的意外伤害保险中,依法可以确定谁为受益人?

  A.以被保险人甲为受益人

  B.以被保险人甲指定的张乙为受益人

  C.以投保人张某为受益人,但须经甲同意

  D.以投保人张某和被保险人甲共同指定的第三人为受益人

  【考点】人身保险合同中被保险人对受益人的确定

  【解题思路和依据】《保险法》第61条规定:“人身保险的受益人由被保险人或者投保人指定。投保人指定受益人时须经被保险人同意。被保险人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,可以由其监护人指定受益人。”

  【答案】ABCD

  90.在张某为其女儿张乙投的意外伤害保险中,受益人如何产生?

  A.因张乙为无民事行为能力的人,故张某可以监护人身份指定受益人

  B.张乙虽无民事行为能力,但因她是保险合同的被保险人,故她可以指定受益人

  C.因张乙无民事行为能力,她可以委托张某指定受益人

  D.张某作为投保人可以指定受益人,但必须征得被保险人张乙的同意

  【考点】人身保险合同中被保险人为未成年人时受益人的指定

  【解题思路和依据】本题同(00.卷三.88题)完全一样,考生在复习过程中必须注意对历年试题的把握

  【答案】A

  91.张某为甲和张乙投保的保险合同均约定为分期支付保费。张某支付了首期保费后,因长期外出,第二期超过60日未支付当期保费,这有可能引起什么后果?

  A.合同效力中止

  B.合同终止

  C.保险人有权立即解除合同

  D.保险人按照约定条件减少保险金额

  【考点】保险合同效力的中止

  【解题思路和依据】《保险法》第58条规定:“合同约定分期支付保险费,投保人支付首期保险费后,除合同另有约定外,投保人超过规定的期限六十日未支付当期保险费的,合同效力中止,或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。”

  本题同(00.卷三.89题)完全一样

  【答案】AD

  92.张某续交保费两年后,由于经济上陷入困境,无力继续支付保费,遂要求解除保险合同并退还已交的保费。对于张某的这一请求,应当如何认定?

  A.张某有权解除合同,但无权要求退还任何费用

  B.张某有权解除合同,保险公司应当退还已交的保费

  C.张某有权解除合同,保险公司应当退还保险单的现金价值

  D.张某有权解除合同并要求按规定退还保费,但保险公司有权收取违约金

  【考点】保险合同的解除

  【解题思路和依据】《保险法》第15条规定:“除本法规定或者保险合同另有约定外,保险合同成立后,投保人可以解除保险合同。”第69条规定:“投保人解除合同,已交足二年以上保险费的,保险人应当按照合同约定在扣除手续费后,退还保险费。”

  人身保险合同和财产合同存在很多区别,考生在复习过程中一定要注意把握

  【答案】C

  (四)

  海云公司与金辰公司签订了一份装饰工程合同。合同约定:金辰公司包工包料,负责完成海云公司办公大楼的装饰工程。事后双方另行达成了补充协议,约定因该合同的履行发生纠纷,由某仲裁委员会裁决。在装饰工程竣工后,质检单位鉴定复合地板及磁砖系不合格产品。海云公司要求金辰公司返工并赔偿损失,金辰公司不同意,引发纠纷。请回答以下93-96题。

  93.假设某法院受理了海云公司的起诉,金辰公司应诉答辩,海云公司在首次开庭时,向法院提交了仲裁协议,对此,该法院应如何处理?

  A. 裁定驳回海运公司的起诉

  B. 裁定不予受理,告知当事人通过仲裁方式解决

  C. 裁定将案件移送仲裁机构处理

  D. 继续审理本案

  【考点】仲裁与民事诉讼的关系

  【解题思路与依据】正确解答本题的关键在于需明确试题所给的信息,即原告起诉未声明有仲裁协议,被告应诉答辩后,原告在法院首次开庭时提交仲裁协议,根据《仲裁法》第26条的规定,当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。故选项D是正确的。

  【应注意的问题】考生要仔细把握声明仲裁协议的时间——首次开庭前。

  【答案】D

  94.假设某法院受理本案后,金辰公司在答辩中提出双方有仲裁协议,法院应如何处理?

  A. 裁定驳回起诉

  B. 裁定不予受理

  C. 审查仲裁协议,作出是否受理本案的决定书

  D. 不审查仲裁协议,视为人民法院有管辖权

  【考点】仲裁与诉讼的关系

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