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2005年国家司法考试试题解析——试卷三(19)

时间:2014-02-05 14:39来源:互联网 作者:中国法律网 点击:
【解题思路与依据】本题的考点与上一题相同,但与上一题中的信息所不同的是,原告起诉未声明仲裁协议,被告在答辩中提出双方之间存在仲裁协议,根据仲裁法第26条的规定,一方起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理案

  【解题思路与依据】本题的考点与上一题相同,但与上一题中的信息所不同的是,原告起诉未声明仲裁协议,被告在答辩中提出双方之间存在仲裁协议,根据仲裁法第26条的规定,一方起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理案件后,另一方在首次开庭前提出双方有仲裁协议的,法院应驳回起诉。故选项A是正确的。

  【应注意的问题】常见错误是将“答辩中”想象为开庭审理后对案件事实审理中,而误选D项。

  【答案】A

  95.假设某法院受理海云公司的起诉,诉讼过程中海云公司与金辰公司达成和解协议,可如何结案?

  A.海云公司申请撤诉,由法院作出准予撤诉的裁定

  B.法院作出准许撤诉的决定书

  C.法院可以根据和解协议制作调解书

  D.法院可以根据和解协议制作判决书

  【考点】诉讼中的和解

  【解题思路与依据】在民事诉讼中,当事人达成和解协议后,原告可以申请撤诉,法院经审查后作出准予撤诉的裁定。此外,根据最高人民法院《关于法院调解工作的若干规定》第4条的规定,当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的,人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。双方当事人申请庭外和解的期间,不计入审限。当事人在和解过程中申请人民法院对和解活动进行协调的,人民法院可以委派审判辅助人员或者邀请、委托有关单位和个人从事协调活动。因此,本题中的选项A与C是正确的。

  该规定第18条规定:“当事人自行和解或者经调解达成协议后,请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的,人民法院不予支持。”所以,D项错误。

  【答案】AC

  96.假设仲裁机构受理了海云公司的仲裁申请,仲裁过程中海云公司与金辰公司达成调解协议,可以何种方式结案?

  A.撤回仲裁申请

  B.仲裁庭作出准许撤回仲裁申请的裁决书

  C.仲裁庭制作调解书

  D.仲裁庭根据调解协议制作裁决书

  【考点】仲裁中的调解

  【解题思路与依据】在仲裁过程中,如果当事人经调解达成调解协议,申请人可以撤回仲裁申请。此外,根据《仲裁法》第51条第2款的规定,当事人经调解达成调解协议后,仲裁庭可以制作调解书,也可以根据调解协议制作裁决书。因此,本题中的选项C、D是正确的。和诉讼中撤诉一样,双方当事人在仲裁过程中也可以基于自己的处分权撤回仲裁申请。所以A项正确。

  【答案】ACD

  (五)

  李大民(男)与张小丽(女)于1998年登记结婚。1999年张小丽由于做生意亏损、夫妻感情恶化等原因,患精神病,丧失民事行为能力。2000年2月,李大民向某市河海区人民法院提起诉讼,请求判决与张小丽离婚。张小丽的母亲马雨霞作为张小丽的法定代理人参加了诉讼。请回答以下97-100题。

  97.关于案件的审理是否公开,下列何种说法是正确的?

  A.依法只能公开审理

  B.依法只能不公开审理

  C.如果马雨霞申请不公开审理,可以不公开审理

  D.由双方协商决定是否公开审理

  【考点】不公开审理的案件

  【解题思路与依据】该题直接考查不公开审理的案件。根据《民事诉讼法》第120条的规定,人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。离婚案件、涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。由于本案一方当事人张小丽是无诉讼行为能力人,其诉讼行为由其法定代理人马雨霞代理,如果马雨霞申请不公开审理,可以不公开审理。因此,选项C是正确的。

  【答案】C

  98.假设在诉讼中,法院对案件进行调解,下列何种行为是合法的?

  A.法院对案件主动进行调解

  B.马雨霞代张小丽作出了同意离婚的意思表示

  C.应马雨霞的要求,法院根据调解协议的内容制作判决书

  D.本案调解达成离婚协议,法院可以不制作调解书和判决书

  【考点】离婚案件的调解

  【解题思路与依据】该题考查无民事行为能力人离婚案件中的调解问题。根据最高人民法院《若干意见》第92条第2款的规定,人民法院审理离婚案件,应当进行调解,但不应久调不决,故选项A是正确的。另外,最高人民法院《若干意见》第94条规定,无民事行为能力人的离婚案件,由其法定代理人进行诉讼。法定代理人与对方达成协议要求发给判决书的,可根据协议内容制作判决书。故选项B与C也是正确的。选项D不适用《民事诉讼法》第90条,调解和好的离婚案件,人民法院可以不制作调解书的规定。所以,D不正确。

  【答案】ABC

  99.假设一审法院判决不准许李大民与张小丽离婚,李大民不服提起上诉,二审法院审理后认为应当判决离婚,在此情况下,二审法院应如何处理?

  A.直接依法改判离婚

  B.只能将案件发回重审

  C.可以根据当事人自愿的原则,与子女抚养、财产问题一并调解,调解不成,发回重审

  D.可以根据当事人自愿的原则,与子女抚养、财产问题一并调解,调解不成,依法改判

  【考点】二审中的调解

  【解题思路与依据】该题直接考查二审中对离婚案件的调解问题。根据最高人民法院《若干意见》第185条“一审判决不准离婚的案件,上诉后,第二审人民法院认为应当判决离婚的,可以根据当事人自愿的原则,与子女抚养、财产问题一并调解,调解不成的,发回重审”的规定,故选项C是正确的。

  【应注意的问题】如果考生不熟悉这一条文,实际上从保护当事人上诉权的角度也可以判断出该题的正确答案。

  【答案】C

  100.假设二审判决生效后两个月,张小丽的精神病治愈,她认为判决存在错误,准备申请再审,依照法律和司法解释的规定,对她的何种请求法院不得再审?

  A.请求撤销离婚判决

  B.请求改变一、二审判决中已经作出处理的夫妻共同财产分割

  C.请求分割一、二审判决中未作处理的夫妻共同财产

  D.提出不同意马雨霞的代理行为,请求撤销一审和二审判决

  【考点】不得申请再审的案件范围

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