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2005年国家司法考试试题解析——试卷三(8)

时间:2014-02-05 14:39来源:互联网 作者:中国法律网 点击:
根据民事诉讼法第25条合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定的内容,选项C是正确的。

  根据民事诉讼法第25条“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定”的内容,选项C是正确的。

  根据民事诉讼法第34条“因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖”的规定,选项D是正确的。因此,选项B是本题的答案。

  【答案】B

  37.民事诉讼法规定,人民检察院有权对民事审判活动进行法律监督。下列哪一种情形属于人民检察院进行民事检察监督的范围?

  A. 陪审员丁某审理合同纠纷案件的过程中接受当事人礼金1000元

  B. 证人马某接受当事人礼金2000元并提出了对该当事人有利的证言

  C. 法官周某就某仲裁案件向仲裁员提供了对该案件当事人红星公司有利的咨询意见,红星公司以咨询费名义付给周法官6000元

  D.法官陈某长期为某公司免费做法律顾问

  【考点】人民检察院的民事检察监督

  【解题思路与依据】根据民事诉讼法第185条的规定,人民检察院可以对具备法定情形的人民法院的生效判决、裁定提出抗诉,据此可以排除选项C与选项D。此外,选项B只反映证人提供的证人证言有利于一方当事人,但无法判断是否必然引起人民法院生效判决的错误,故选项B是错误的。因此,只有选项A符合本题的要求。根据民事诉讼法第40条的规定“陪审员在执行陪审职务时,与审判员有同等的权利义务”因此,选项A中的情形属于人民检察院进行民事检察监督的范围。

  【应注意的问题】人民检察院作为法律监督机关,其法律监督的对象是人民法院的审判活动,而不包括其他诉讼参与人的行为和非民事诉讼过程中的行为。

  【答案】A

  38.对于人民法院作出的下列哪一种民事裁定、决定,当事人不可以申请复议?

  A.关于先予执行的裁定

  B.关于回避问题的决定

  C.关于管辖权异议的裁定

  D.关于罚款的决定

  【考点】对裁定、决定的复议申请

  【解题思路和依据】准确解答本题的关键在于熟悉民事诉讼中裁定与决定作出后当事人所享有的权利。根据民事诉讼法第99条的规定,当事人对先予执行的裁定不服的,可以申请复议一次,故A选项是正确的,不符合题意。根据《民事诉讼法》第48条规定,人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的三日内,以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次。所以,B选项也不符合题意。对于裁定,当事人可以提出上诉的有四种,即管辖权异议的裁定、不予受理的裁定、驳回起诉的裁定与驳回破产申请的裁定。因此,选项C中的裁定,当事人可以上诉,但是不可以申请复议。根据《民事诉讼法》第105条第3款,罚款、拘留应当用决定书,对决定不服的,可以向上一级人民法院申请复议一次。因此,D选项也不符合题意。

  【应注意的问题】本题主要考察对法条记忆的准确性和相似裁定的区分,这也是司法考试常见的出题方式。

  【答案】C

  39.甲诉乙的合同纠纷案件,经一审、二审法院的审理,甲胜诉。乙申请再审,法院经审查决定再审。再审过程中,乙提出反诉。对此,法院应如何处理?

  A.将乙的反诉与甲提出的本诉合并审理

  B.裁定驳回乙的反诉

  C.判决驳回乙的反诉

  D.就反诉进行调解,调解不成的,告知乙另行起诉

  【考点】反诉的处理

  【解题思路与依据】该题表面是考查人民法院对反诉的处理,但是由于在我国不同审判程序中,法院对反诉的处理不同,因此,正确解答本题的关键在于对该案审理程序的准确判断。由于该案是一个经过两审终审后的再审,根据民事诉讼法第184条的规定,应适用第二审程序再审,因此,该题实际上是一个人民法院如何处理二审程序中的反诉问题。根据最高人民法院《若干意见》第184条的规定,在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。所以,选项D是正确的。

  【应注意的问题】再审反诉的处理方式由审理案件是适用一审程序还是二审程序决定。

  【答案】D

  40.下列哪一项表述符合公示催告程序的法律规定?

  A.公示催告程序只适用于基层人民法院

  B.公示催告程序仅适用于各种票据的公示催告

  C.除权判决应当宣告票据是否无效

  D.当事人不服法院的除权判决,可以提起上诉

  40.【考点】公示催告程序的适用

  【解题思路与依据】该题是一道较为综合地考查公示催告程序的试题,实际上,只要考生对公示催告程序的适用有一定的基本认识即可准确解答该题。根据民事诉讼法第193条的规定,按照规定可以背书转让的票据或者可以申请公示催告的其他事项,票据持有人即可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告。人民法院发出公示催告后,如果没有人申报,人民法院应当根据申请人的申请,作出判决,宣告票据无效。因此,选项A正确,选项B、C错误。除权判决自公告之日起就发生法律效力,利害关系人不得上诉。所以,选项D错误。

  【答案】A

  41.某省甲市检察院根据某当事人的申诉,发现甲市中级法院作出的二审判决适用法律确有错误。在此情况下,甲市检察院应如何处理?

  A.只能告知当事人向法院申请再审

  B.向甲市中级法院提出抗诉

  C.向一审法院提出抗诉

  D.提请上一级检察院提出抗诉

  【考点】抗诉的主体

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